Участие работников в забастовке не считается нарушени­ем трудовой дисциплины, кроме случаев участия в забастовке, признанной судом незаконной

39. Участие работников в забастовке не считается нарушени­ем трудовой дисциплины, кроме случаев участия в забастовке, признанной судом незаконной.

40. За работниками, которые не участвовали в забастовке, но в связи с ее проведением не имели возможности выполнять свои трудовые обязанности, сохраняется заработная плата в размерах не ниже тех, которые установлены законодательством и коллективными договорами за время простоя не по вине работников. На собственника возлагается обязанность вести учет таких работников.

Работники, участвовавшие в забастовке, права на сохране­ние заработка или его части за время забастовки не имеют. Лишь в случае нарушения собственником законов Украины, если это явилось причиной забастовки и забастовка закончи­лась удовлетворением требований наемных работников, на собственника возлагается обязанность "компенсировать убыт­ки" участникам забастовки. Законодатель, очевидно, колебал­ся в выборе средств правового воздействия. И выбрал в конеч­ном счете среднее между средствами гражданского и трудового права: убытки он взял из гражданского, а "компенсировать" -из трудового. Да и размер "компенсируемых убытков" законо­датель уклонился определить, возложив эту обязанность на суд.

41. Участие в забастовке, признанной судом незаконной, является нарушением трудовой дисциплины и может влечь применение дисциплинарного взыскания вплоть до увольне­ния с работы, такие действия работника могут быть квалифи­цированы как прогул. Применение при этом п. 4 ст. 40 КЗоТ возможно, пока Кодекс законов о труде не дополнен специ­альным правилом, которое будет признавать участие в неза­конной забастовке самостоятельным основанием расторжения трудового договора по инициативе собственника. Причем, на­рушением считается участие в такой забастовке как после принятия судом решения о признании забастовки незакон­ной, так и до этого.

В соответствии с частью третьей ст. 28 Закона время участия в забастовке, признанной судом незаконной, не засчитывает­ся в общий стаж работы. Однако механизм реализации этого правила пока законодательством о труде не определен. На се­годня Инструкция о порядке ведения трудовых книжек на предприятиях, в учреждениях и организациях не предусмат­ривает внесения в трудовые книжки соответствующих запи­сей, а иного способа фиксирования времени участия работни­ков в забастовках также не установлено.

42. Независимые посредники, члены примирительных ко­миссий и трудовых арбитражей имеют право на сохранение места работы и средней заработной платы за время работы в примирительных органах, а также на гарантии, предусмот­ренные для выборных профсоюзных работников, членов со­ветов (правлений) предприятий и советов трудовых коллек­тивов. Из части первой ст. 14 Закона можно сделать вывод о том, что средняя заработная плата сохраняется за указанными лицами по месту работы. Кроме того, эти лица имеют право на оплату труда в качестве независимых посредников, членов примирительных комиссий и трудовых арбитражей в размере не менее (можно более) средней заработной платы и возме­щения затрат, связанных с участием в примирительной про­цедуре. Часть вторая той же статьи предусматривает выплату вознаграждения за участие в примирительных процедурах за счет сторон коллективного трудового спора (конфликта) по соглашению, а если стороны не достигли соглашения - в рав­ных долях.

12. Понятие трудового договора.

В науке трудового права трудовой договор рассмат­ривается как юридический факт, выступающий основа­нием возникновения, изменения и прекращения тру­довых правоотношений; как элемент трудового право­отношения, раскрывающий свое содержание во взаим­ных субъективных правах и обязанностях его сторон;

как правовой институт в системе трудового права.

Следует учитывать, что трудовой договор как таковой, как документ под таким заглавием, подписан­ный его сторонами, заключается в настоящее время далеко не всегда, точнее будет сказать, что такие договоры в письмен­ном виде заключаются крайне редко. Законодательство о труде весьма не строго в определении формы трудового договора, поэтому трудовой договор может быть оформлен и докумен­том под таким заглавием ("трудовой договор"), и изданием собственником или уполномоченным им органом приказа о приеме на работу в соответствии с заявлением работника. Тру­довой договор считается заключенным также и тогда, когда работник был фактически допущен к работе, хотя никакие документы о приеме на работу не оформлялись.

Правовое определение трудового договора содержится в ст. 21 КЗоТ, — это соглашение между работником и собственником предприятия, учреждения, организа­ции или уполномоченным им органом, либо с физи­ческим лицом, по которому работник обязывается вы­полнять работу, определенную этим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а собственник либо физическое лицо обязывается выпла­чивать работнику заработную плату и обеспечивать ус­ловия труда, необходимые для выполнения работы, пре­дусмотренные законодательством о труде, коллектив­ным договором и соглашением сторон.

Трудовая деятельность, которая протекает в рамках трудового договора, обладает следующими правовыми признаками. Это:

— труд юридически несамостоятельный, а протекаю­щий в рамках определенного предприятия, учреждения, организации (юридического лица) либо у отдельного гражданина (физического лица);

— не на основе собственных средств производства, а на средства (капитал) собственника;

— не на свой страх и предпринимательский риск, а путем выполнения в работе указаний и распоряжений собственника либо уполномоченного им органа и под гарантированную оплату;

— выполнение работы определенного вида (трудовой функции);

— трудовой договор, как правило, заключается на не­определенное время и лишь в случаях, установленных в законе, — на определенный срок;

— осуществление трудовой деятельности происхо­дит, как правило, в коллективе работников (трудовом коллективе);

— выполнение в течение установленного рабочего времени определенной меры труда (норм труда);

— получение от работодателя в установленные сро­ки денежного вознаграждения за выполняемую работу;

обеспечение работодателем гарантий в установ­ленных случаях

участие работодателя в финансировании социаль­ного страхования работника.