Предотвращение ликвидации имущества банкрота

8. Предотвращение ликвидации имущества банкрота.

В процессе исторического развития появились правовые нормы, направленные на предотвращение ликвидации имущества несостоятельного должника в виде отсрочек, предоставляемых кредиторами, и уменьшения долгов, в основе которых лежит соглашение о мирном урегулировании спора.

Источниками правового урегулирования мировых сделок являются законы. Так, например, в ФРГ действует закон о мировых сделках 1935 года, во Франции - закон N 84-148 от 1 марта 1984 г. о предотвращении и урегулировании с помощью мировых сделок трудностей предприятия, не выполняющего своих финансовых обязательств из договора с одним из кредиторов.

В Российской Федерации для достижения договоренности между должником и кредиторами существует регламентируемая Законом РФ о несостоятельности (банкротстве) предприятия и Арбитражным процессуальным кодексом РФ процедура мирового соглашения принимаемая и исполняемая сторонами добровольно. На практике стороны чаще прибегают к внесудебным процедурам, что позволяет без обращения в арбитражный суд решать путем переговоров вопросы о продолжении деятельности предприятия-должника либо о его ликвидации. Порядок и условия ведения переговоров определяются должником по согласованию с кредиторами без какого-либо контроля со стороны судебных органов.

Порядок осуществления внесудебных процедур регулируется разделом VII Закона РФ о несостоятельности. Внесудебные процедуры могут быть применены к предприятию-должнику вне зависимости от того, достигает ли сумма требований кредиторов размеров, установленных статьей 3.3 Закона - дела о несостоятельности предприятий рассматриваются арбитражным судом, если требования к должнику в совокупности составляют сумму не менее 500 минимальных размеров оплаты труда, установленных законом.

От процедуры мирового соглашения внесудебные процедуры отличаются тем, что мировое соглашение может иметь место уже после возбуждения в арбитражном суде дела о банкротстве предприятия, в то время как внесудебные процедуры реализуются вне рамок судебного процесса. Добровольное, не контролируемое судом соглашение возможно только в том случае, если арбитражный суд не возбудил производство по делу о банкротстве данного предприятия. Если производство по делу возбуждено, достижение соглашения между должником и кредиторами об отсрочке (рассрочке) платежей возможно только под контролем арбитражного суда и в порядке, установленном разделом V Закона.*  

Результатами внесудебных процедур согласно ст. 50 Закона могут быть:

1) договоренность между должником и всеми или частью кредиторов об отсрочке и (или) рассрочке платежей или скидке с долгов;

2) добровольная ликвидация предприятия-должника под контролем кредиторов и официальное объявление должником о своей несостоятельности.

В отличие от мирового соглашения, которое считается заключенным только при условии его одобрения кредиторами, чьи требования составляют не менее двух третей от общей суммы требований, действительность соглашения в рамках внесудебных процедур не ставится в зависимость от того, какое количество кредиторов принимали участие в его заключении, их очередность,.объем требований и т.д.

Решение о добровольной ликвидации предприятия-должника и об официальном объявлении им о своей несостоятельности (банкротстве), принимается руководителем предприятия-должника совместно с кредиторами на основе анализа экономического состояния предприятия, в результате которого установлено, что предприятие не может платить по своим обязательствам и нет возможности восстановить его платежеспособность. Собственник предприятия совместно с кредиторами назначают конкурсного управляющего, определяют его полномочия и процедуру ликвидации.

В случае, если собственник или кто-либо из кредиторов предприятия не согласны с решением о добровольной ликвидации, они вправе обратиться в арбитражный суд для возбуждения производства по делу о банкротстве.

В Германии перед началом конкурсного производства должник может подать заявление в суд и просить начать дело о предотвращении открытия конкурсного производства. Заявление должно содержать предложение о мировом урегулировании, о виде и способе предоставления обеспечения, указание на то, что кредиторы получат удовлетворение по меньшей мере в размере 35% суммы долга. Если должник просит отсрочки платежей более чем на год, долги должны погашаться не менее чем на 40%, а в том случае, когда отсрочка превышает 18 месяцев, то удовлетворение требований должно превышать 40%. Как только заявление о мировой сделке подано в суд, он назначает временного администратора. Могут быть приняты меры, направленные на охрану имущества и обеспечение сделки.

О начале мирового урегулирования делается публикация в установленном порядке, и на собрании кредиторов решается вопрос о принятии или отклонении мировой сдлки, после чего суд должен утвердить или отклонить мировое соглашение, которое после утверждения судом становится обязательным для всех кредиторов. В случае отказа в утверждении мирового соглашения суд объявляет должника несостоятельным и начинает конкурсное производство.

В Англии должник имеет возможность заключить так называемое соглашение по общему праву, которое регулируется нормами общего права, а по своим правовым последствиям имеет силу только в отношении кредиторов, согласившихся на такую мировую сделку.

Аналогично решается вопрос и по праву США.*  

Кроме заключения мирового соглашения правом предоставляются и другие средства предупреждения открытия конкурсного производства. В Англии еще общим правом неплатежеспособному должнику предоставлялась правовая возможность избежать объявления несостоятельным и урегулировать свои отношения с кредиторами, добровольно совершив универсальную цессию прав на все свое имущество какому-либо лицу дляраспределения имущества в пользу кредиторов. Цессия должна совершаться в письменной форме, в документе должно быть поименовано имущество, передаваемое в пользу кредиторов. Цессионарий обязан собрать, созранить и рапределить имущество, передаваемое по цессии, без создания привилегий для кредиторов, если только такие привилегии не предусмотрены законом или в самой цессии. Документ, содержащий цессию, регистрируется в суде по местонахождению большей части имущества цедента.

С момента регистрации цессии в пользу кредиторов, о чем делается публикация, в установленные сроки кредиторы должны заявить свои требования. Другим средством, предоставляемым правом США, является "администрация доходов по праву справедливости" (equity receivership). Суть этой процедуры заключается в том, что по заявлению кредитора, являющегося резидентом иного штата, нежели должник, и имеющего к последнему требование на сумму не менее 10 тыс.долл., суд назначает федерального администратора доходов, который управляет предприятием должника и из получаемых доходов постепенно погашает предъявленные требования. После открытия указанной процедуры администратор определяет очередность оплаты долгов. При этом удовлетворение требований помимо процедуры администрации запрещается. Администратор обладает статусом служащего суда, и к нему нельзя предъявлять иски, он не может быть ответчиком в суде и смещаться может только по решению суда, назначившего его.

По удовлетворении всех требований право управления имуществом возвращается должнику. Указанная процедура часто применяется для урегулирования долгов фермеров.

В США законодательство некоторых штатов допускает установление доверительной собственности в пользу личных кредиторов должника на ипотеку его имущества. Суть данного института состоит в том, что устанавливается ипотека в отношении всего имущества должника и залоговое право передается в доверительную собственность лицу, которое распоряжается в пользу всех кредиторов должника, имеющих необеспеченные требования.

Доверительный собственник по залогу не вступает во владение и не управляет имуществом должника. Должник, управляя имуществом, обязан предоставлять периодические отчеты доверительному собственнику, держащему залоговое право. Определенная часть прибылей в установленные сроки передается доверительному собственнику по залогу для распределения между выгодоприобретателями - кредиторами должника.

После объявления должника несостоятельным правовые средства, предотвращающие ликвидацию имущества, предоставляются только законодательством о несостоятельности.

Наиболее однозначно решается вопрос о средствах, предотвращающих ликвидацию имущества должника, в праве ФРГ. Должник имеет возможность заключения мирового соглашения, порядок исполнения и правовое значение которого урегулированы гл.6 книги II ГКУ. Закон о мировых сделках 1935 года, регулирующий заключение мировых сделок до объявления должника несостоятельным, уже не применяется. Предложение о мировой сделке должно исходить от должника и указывать способ удовлетворения кредиторов, средства обеспечения мировой сделки. Мировая сделка не допускается, когда должник скрывается либо привлечен к уголовной ответственности за преступления в конкурсном процессе. На данном этапе мировая сделка может быть отклонена судом по ходатайству конкурсного управляющего, если кредиторы до открытия конкурсного производства уже отказались от ее принятия или когда сам несостоятельный должник отказался от сделки после того, как была сделана публикация о дне рассмотрения сделки, а также если кредиторы получат менее 1/5 доли всех своих требований в результате недобросовестного или легкомысленного поведения должника. Для принятия мировой сделки требуется, чтобы за нее проголосовали кредиторы, имеющие в общей сложности не менее 3/4 общей суммы всех требований, а для придания ей обязательной силы по отношению ко всем кредиторам требуется ее утверждение судом, после чего суд постановляет о прекращении конкурсного производства. Несостоятельному должнику возвращается право свободно распоряжаться своими активами, если только сделка не содержит по этому поводу других постановлений. Последующая отмена мировой сделки допускается только в случае признания должника виновным в злостном банкротстве.

В настоящее время законодательство создает условия для направления открывшегося конкурсного производства в русло восстановления экономического положения предприятия-должника, "санации" его экономической деятельности, оказания должнику организационной помощи в улучшении его финансов, создания льготных условий для расчетов с его кредиторами и только в случае невозможности решения всех этих вопросов - ликвидации имущества должника с прекращением правосубъектности юридического лица.*

По французскому законодательству объявление должника несостоятельным в соответствии с законом N85-98 влечет за собой открытие процедуры восстановления предприятия, которая автоматически начинается с наблюдательного периода длительностью, по общему правилу, три месяца. Для урегулирования отношений неплатежеспособных физических и юридических лиц со штатом наемных работников до 50 человек и торговым оборотом, составляющим, за исключением суммы налога, не менее 20 млн. франков, может быть начата упрощенная процедура, которой также предшествует наблюдательный период длительностью 15 дней. Введение во французское право наблюдательного периода является существенной новеллой и имеет целью подведение экономического и социального итогов деятельности предприятия, выявление предложений, ведущих к продолжению деятельности предприятия или его передаче (уступке). В зависимости от этих итогов предлагается план либо восстановления предприятия, либо ликвидации его имущества в судебном порядке. В план указываются способы поддержания и финансирования предприятия, уплаты долгов, возникающих до вынесения судебного решения об открытии процедуры, гарантии, предоставленные для обеспечения осуществления плана, уровень и перспективы занятости на предприятии, сроки и отсрочки платежей кредиторам, а также сокращение величины долга. Особо в законе урегулированы вопросы выплаты по трудовым договорам с работниками предприятия.

Если должник не выполняет финансовых обязательств в сроки, установленные планом, то кредиторы могут просить суд об отмене плана и начале процедуры судебного восстановления, которая может привести лишь к уступке или ликвидации предприятия в судебном порядке.

Уступка предприятия осуществляется по судебному решению и имеет целью обеспечение поддержания деятельности предприятия, эксплуатация которого возможна независимо от других производственных комплексов, полного или частичного сохранения занятости на этом предприятии и погашении долгов предприятия (очистка пассива). Уступка может быть полной или частичной. Частичная уступка допускается в отношении производственных комплексов, которые образуют одну или несколько завершенных и самостоятельных отраслей деятельности.

Уступка предприятия осуществляется путем акцепта оферт. Принимается оферта, которая содержит наиболее выгодные условия для выплаты долгов и поддержания занятости.

Деньги, полученные в уплату цены уступки, распределяются между кредиторами в соответствии с очередностью предъявления требований. Суд решением, учреждающим план уступки предприятия, может разрешить заключить договор аренды предприятия с обязанностью арендатора купить его в течение двух лет.

Завершается процедура урегулирования вынесением судебного решения, констатирующего, что полученная цена уступки распределена между кредиторами.

По окончании процедуры урегулирования кредиторы приобретают право самостоятельного предъявления исков в индивидуальном порядке.

В Англии с принятием закона о несостоятельности 1986 года стало возможным открытие нескольких процедур урегулирования, направленных на сохранение деятельности компании и предотвращение ликвидации имущества должника. Введена новая процедура добровольного урегулирования долгов компании (company voluntary arrangement) и долгов физического лица (individual voluntary arrangement). Обе указанные процедуры введены взамен ранее предусмотренных законом о компаниях 1948 года и законом о банкротствах 1914 года процедур мирового соглашения и плана урегулирования долгов, которые на практике редко применялись.

Новая процедура требует минимального вмешательства суда и применняется в тех случаях, когда уже открыто конкурсное производство в отношении неплатежеспособного должника и директора компании делают предложение компании и ее кредиторам о мировом урегулировании долгов. Аналогичное предложение должно исходить от неплатежеспособного физического лица.

Для компаний, испытывающих финансовые трудности, в целях улучшения их финансового положения предусмотрена процедура назначения специальным судебным приказом администратора доходов компании. Такой приказ выдается судом, если возможно достижение одной из следующих целей: оздоровления экономики компании в целом или ее отдельных предприятий; утверждения плана добровольного урегулирования; санкционирования компромисса между кредиторами и должником; более выгодной и благоприятной реализации активов компании, нежели в ликвидационном процессе.Процедура администрации доходов компании не может быть начата, если компания уже находится в ликвидационном процессе. Процедура начинается по ходатайству самой компании, директората или кредиторов. По ходатайству держателей облигаций, обеспеченных плавающим обременением, может быть назначен управляющий доходами, наделенный очень широким кругом полномочий, вплоть до создания новых дочерних предприятий для осуществления мер, направленных на погашение долгов облигационерам.

Законом РФ “О несостоятельности (банкротстве) предприятия“ предусматривается, что при рассмотрении дела и подтверждении соответствующими доказательствами фактической несостоятельности предприятия существует два пути дальнейшего развития событий: признание арбитражным судом предприятия несостоятельным или при наличии ходатайства предприятия-должника, его собственника либо кредитора проведение реорганизационных процедур.

Под реорганизационными Закон понимает процедуры, направленные на поддержание деятельности и оздоровление предприятия должника с целью предотвращения его ликвидации. Они включают внешнее управление имуществом должника и санацию.

Пунктом 2 статьи 3 Закона установлено, что рассмотрение дел о несостоятельности (банкротстве) производится арбитражным судом в порядке, установленном Законом РФ о несостоятельности (банкротстве), а по вопросам, им не урегулированным, - в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ. Вопрос о принятии заявления о возбуждении производства по делу, в котором помимо этого требования содержится ходатайство о проведении какой-либо из реорганизационных процедур, решается судьей единолично.

Внешнее управление имуществом должника - процедура, направленная на продолжение его деятельности после назначения арбитражным судом. Она может быть назначена тогда, когда имеется реальная возможность восстановить платежеспособность предприятия-должника. Достигается это либо путем реализации части имущества предприятия, либо путем осуществления других организационных и экономических мероприятий. Поэтому в ходатайстве о назначении этой профилактической меры должны содержаться обоснования необходимости и целесообразности ее проведения.

Пунктом 4 статьи 12 Закона предусмотрено, что при назначении внешнего управления имуществом должника арбитражный суд назначает арбитражного управляющего. Арбитражный управляющий разрабатывает проект плана проведения внешнего управления имуществом должника и предлагает его собранию кредиторов для утверждения не позднее 3 месяцев после своего назначения. План считается принятым при наличии согласия тех, чьи требования составляют две трети от суммы всех требований кредиторов.

По результатам внешнего управления имуществом суд, рассмотрев заявление арбитражного управляющего, если цель достигнута, выносит определение о завершении внешнего управления имуществом должника и прекращении производства по делу о несостоятельности предприятия; если достижение цели невозможно, - решение о прекращении внешнего управления имуществом должника, признании его банкротом и об открытии конкурсного производства.

Основанием для принятия решения о санации служит наличие реальной возможности восстановить платежеспособность предприятия-должника в целях продолжения его деятельности путем оказания ему финансовой помощи.собственником или иными лицами. Преимущественное право на участие в проведении санации имеют: собственник предприятия-должника, кредиторы, члены трудового коллектива этого предприятия. Арбитражный суд рассматривает соответствующее ходатайство и, найдя основания для этого, назначает санацию, вынося соответствующее определение. После этого решается вопрос о проведении конкурса желающих принять участие в санации. Заявки на участие в конкурсе подаются в арбитражный суд. Закон не предусматривает никаких ограничений в отношении участников конкурса. Это могут быть юридические, в том числе иностранные, физические лица, а также члены трудового коллектива предприятия-должника. Поступившие заявки рассматриваются судом и по результатам выносится определение с перечнем лиц, допущенных к участию в санации. В семидневный срок со дня вынесения определения арбитражного суда участники санации проводят собрание. Ими должно быть выработано соответствующее соглашение. В Законе содержится единственный запрет, касающийся условий соглашения. В нем не может предусматриваться передача должником основных средств участникам санации.

На основании соглашения суд выносит определение, в котором содержится решение о начале проведения санации в порядке и на условиях определенных в этом соглашении. Суд осуществляет контроль за проведением санации. Если будет установлено, что по истечении 12 месяцев с ее начала фактически удовлетворено менее 40 процентов от общей суммы требований кредиторов, суд вправе принять решение о прекращении санации. Санация может быть прекращена и по другим основаниям. В частности, по достижении цели санации; по истечении срока установленного для санации; при установлении неэффективности санации; при установлении факта, что действия участников санации ведут к ущемлению интересов собственника предприятия-должника, либо кредиторов, либо членов трудового коллектива (пункт 10 статьи 13 Закона).

При прекращении санации арбитражный суд принимает решение о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства. Исключение составляют случаи, когда цель санации достигнута. Достижение цели санации дает основание арбитражному суду для вынесения определения о ее завершении и прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) предприятия.

В США федеральный закон о несостоятельности 1978 года предусматривает возможности для предотвращения ликвидации имущества. Прежде всего для отдельных участников гражданского и торгового оборота ликвидации имущества не допускается в силу императивного предписания самого закона. Так, для муниципальных корпораций и административных единиц предусмотрена специальная процедура урегулирования долгов, которая может быть начата по ходатайству самой корпорации или ее кредиторов. Организация должна представить план уругулирования долгов, в которой до его утверждения судом могут вноситься изменения. План урегулирования долгов утверждается судом, если он содержит разумные условия урегулирования требований кредиторов, после чего план становится обязательным как для неплатежеспособной муниципальной корпорации, так и для ее кредиторов.

Для большинства предпринимательских корпораций и товариществ в качестве средства предотвращения ликвидации имущества предусмотрена процедура реорганизации, которая начинается по ходатайству заинтересованных лиц с самого начала производства в связи с несостоятельностью по предписаниям упомянутой гл.11 или в результате конверсии производства из процесса ликвидации в реорганизацию по специальному решению суда.

Реорганизация производится по плану, который должен предусматривать перестройку финансов корпорации, погашение долгов выплату дивидинтов. В плане должны быть обозначены все классы и разряды требований и способы удовлетворения, средства и пути достижения поставленных целей. Он должен быть доведен до сведения всех кредиторов, акционеров и других держателей долей участия, принят кредиторами и утвержден судом. Утверждение плана судом имеет огромное значение, поскольку в соответствии с законом освобождает должника от долгов, возникших до его утверждения.

Для предотвращения ликвидации имущества индивидуального коммерсанта предусмотрена процедура "урегулирования долгов физического лица с регулярным доходом", которая может быть начата только по ходатайству несостоятельного должника, имеющего неоплаченных долгов на сумму не менее 350 тыс.долл. Должник при разрешении дела в соответствии с указанной процедурой сохраняет за собой право управления имуществом и обязан представить план урегулирования долгов, в соответствии с которым долги должны быть погашены в течение трехлетнего периода, который при наличии уважительных причин может быть пролонгирован до пяти лет.