Инкассовая операция представляет собой систему следующих связанных между собой сделок

6. Инкассовая операция представляет собой систему следующих связанных между собой сделок.

На первой стадии инкассовой операции заключаются: 1) договор между получателем средств и банком-эмитентом о получении платежа и (или) акцепта, причитающегося получателю средств по основному договору; 2) договор между банком-эмитентом и исполняющим банком о получении платежа и (или) акцепта, причитающегося получателю средств по основному договору. На второй стадии инкассо ее участниками совершаются следующие сделки: 1) односторонняя сделка по получению банком исполнения от обязанного лица в форме платежа и (или) акцепта; 2) договор между исполняющим банком и банком-посредником о переводе инкассированных сумм с целью зачисления их получателю средств; 3) односторонняя сделка банка-посредника по зачислению инкассированных сумм на корреспондентский счет банка-эмитента; 4) односторонняя сделка банка-эмитента по зачислению инкассированных сумм на расчетный счет получателя средств.

Договор между получателем средств и банком-эмитентом об исполнении инкассового поручения заключается, как правило, во исполнение договора банковского счета. Однако он может быть совершен и при отсутствии договора банковского счета, например при взыскании через банк должника средств, причитающихся взыскателю на основании исполнительного документа (см. п. 1 ст. 6 Федерального закона "Об исполнительном производстве"). В этом случае взыскатель - физическое лицо должен представить в банк должника заявление-поручение в соответствии с требованиями Положения ЦБ РФ от 26 марта 2003 г. N 221-П "О порядке приема и исполнения кредитными организациями, подразделениями расчетной сети Банка России исполнительных документов, предъявляемых взыскателями - физическими лицами".

Содержание рассматриваемого договора составляют следующие права и обязанности сторон.

При акцептной форме расчетов банк-эмитент обязан: 1) провести формальную проверку поступивших документов с точки зрения их соответствия законодательству, банковским правилам и обычаям; 2) предъявить поступившие документы плательщику для акцепта; 3) в случае акцепта плательщиком поступившего требования и наличия денег на счете списать средства; 4) передать инкассированные суммы в распоряжение получателя средств.

По договору между получателем средств и банком-эмитентом об исполнении инкассового поручения получатель средств обязан возместить банку-эмитенту понесенные им расходы и выплатить вознаграждение за проведенную операцию. Комиссионное вознаграждение выплачивается банку-эмитенту клиентом в порядке, установленном договором банковского счета. Расходы по исполнению инкассового поручения (или операционные издержки), как правило, не выплачиваются отдельно от комиссионного вознаграждения и включаются в его сумму в виде составной части.

Содержание договора между банком-эмитентом и исполняющим банком об исполнении инкассового поручения аналогично содержанию договора между получателем средств и банком-эмитентом, о котором было сказано выше. Рассмотрим подробнее основные обязанности исполняющего банка.

В соответствии с п. 1 ст. 875 ГК исполняющий банк должен проверить поступившие документы перед их предъявлением плательщику при акцептной форме расчетов или перед списанием средств в безакцептном (бесспорном) порядке.

Характер формальной проверки исполняющим банком заключается, например, в выполнении им следующих действий. Банк должен проверить правильность оформления поступивших документов, наличие реквизитов, ссылок на нормативные акты и т.п. Списание на основании платежного документа, не подлежащего исполнению в связи с его неправильным оформлением (к примеру, при отсутствии в нем указания об основаниях взыскания), является нарушением действующих банковских правил и условий договора банковского счета. Не может быть исполнен, например, расчетный документ, если в нем указан плательщик, который в данном банке не обслуживается. При списании по исполнительным документам банки обязаны проверить, не истекли ли сроки давности по принимаемым ими от взыскателя документам на списание средств. Представляется, что банк не обязан проверять фактическую сторону бесспорного (безакцептного) списания. Он не должен и не может выяснить наличие фактов, которые дают право на списание средств в бесспорном или безакцептном порядке. Приостановление или отмена взыскания допускаются лишь по распоряжениям взыскателей, а также по постановлениям судов общей или специальной компетенции.

В соответствии с п. 1 ст. 875 ГК документы, прилагаемые к инкассовому поручению, должны соответствовать ему по внешним признакам. Необходимо, чтобы фактические данные, содержащиеся в документе, приложенном к инкассовому поручению, совпадали с данными инкассового поручения. В противном случае такое инкассовое поручение не подлежит исполнению.

Если в ходе проверки будут выявлены какие-либо недостатки в инкассируемых документах, препятствующие исполнению поручения, банк обязан немедленно известить лицо, от которого поручение было непосредственно получено. После этого исполняющий банк вправе приостановить выполнение поручения, не нарушая его срок. Срок для устранения указанных недостатков в ГК не определен. Вероятно, речь может идти о "разумном" сроке. При неустранении указанных недостатков банк вправе возвратить документы без исполнения.

Односторонняя сделка по получению исполнения от обязанного лица осуществляется исполняющим банком в соответствии с условиями договора об исполнении инкассового поручения, заключенного с банком-эмитентом. В зависимости от содержания инкассового поручения она может заключаться в получении платежа и (или) акцепта. Полученное исполнение должно быть передано в распоряжение получателя средств. Содержание сделок, осуществляемых исполняющим банком в рамках выполнения обязанности по передаче инкассированных сумм в распоряжение получателя средств, аналогично содержанию сделок, заключаемых в рамках расчетов платежными поручениями.

7. Норма об ответственности банков за неисполнение или ненадлежащее исполнение инкассового поручения сформулирована в § 4 гл. 46 ГК самым общим образом. В ней указано, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения клиента банк-эмитент несет перед ним ответственность по основаниям и в размере, предусмотренным гл. 25 ГК. Ссылка на гл. 25 ГК позволяет применять к ответственности банков в рамках инкассовой операции не только общие условия ответственности (ст. 401 ГК), но и специальные правила об ответственности за третьих лиц (ст. 403 ГК). Это означает, что в случае ненадлежащего исполнения инкассового поручения клиента ответственность перед ним несет банк-эмитент, а перед банком-эмитентом - исполняющий банк. Однако абз. 2 п. 3 ст. 874 ГК устанавливает своеобразное исключение из общего правила. Он предусматривает, что если неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения клиента имело место в связи с нарушением правил расчетных операций исполняющим банком, ответственность перед клиентом может быть возложена на этот банк.

С указанной конструкцией ответственности мы уже сталкивались при анализе нормы об ответственности банков за ненадлежащее осуществление платежного поручения клиента (ст. 866 ГК). Возникает вопрос: в каких случаях и кто может возложить на исполняющий банк ответственность перед плательщиком за ненадлежащее исполнение инкассового поручения? Один из таких случаев указан в самой норме п. 3 ст. 874 ГК - если нарушение допущено именно исполняющим банком. Однако следует различать несколько случаев. Если маршрут платежа и, соответственно, наименование исполняющего банка непосредственно указаны в инкассовом поручении, то, вероятно, плательщик должен сам отвечать за неудачный выбор контрагента. В указанном случае имеются все основания для возложения ответственности непосредственно на виновный исполняющий банк и для освобождения от ответственности банка-эмитента. Теоретическое объяснение указанной схемы ответственности исполняющего банка вытекает из изложенной выше правовой природы сделок, совершаемых в рамках инкассо. Напомним, что исполнение обязательства банка-эмитента возлагается на исполняющий банк на основании конструкции передоверия. Передоверие предполагает, что у получателя средств возникают договорные отношения с заместителем представителя. Таким образом, в ходе инкассовой операции у получателя средств оказываются два представителя: банк-эмитент и исполняющий банк. Именно поэтому в случае ненадлежащего исполнения поручения исполняющим банком получатель платежа вправе предъявить к нему прямой иск, основанный на договоре поручения. Указанный вывод полностью соответствует норме абз. 2 п. 3 ст. 874 ГК.

Вместе с тем допустимы ситуации, когда маршрут платежа может быть выбран банком-эмитентом. Например, если банк-эмитент не может самостоятельно инкассировать соответствующие документы, можно сделать вывод, что в рассматриваемом случае он привлекает исполняющий банк к выполнению поручения клиента, так как вынужден к этому силой обстоятельств. Вероятно, в рассматриваемой ситуации банк-эмитент должен отвечать перед клиентом за выбор заместителя.

Редакция абз. 2 п. 3 ст. 874 ГК о возможности возложения ответственности на исполняющий банк носит диспозитивный характер. Видимо, решение о возложении ответственности на исполняющий банк или об освобождении его от ответственности должно осуществляться по выбору суда. Следует иметь в виду, что предъявление иска к исполняющему банку - право, а не обязанность плательщика-истца. Поэтому суд может применить норму об ответственности исполняющего банка только в случае предъявления иска либо непосредственно к исполняющему банку, либо к нескольким ответчикам (банку-эмитенту и исполняющему банку).

Вопрос о видах нарушений и формах ответственности банков должен решаться с учетом конкретного механизма инкассовой операции.

На первой стадии инкассовой операции нет операций с денежными средствами. Поэтому банки не могут быть привлечены к ответственности по ст. 395 ГК. Для примера можно назвать следующие виды нарушений, обычно допускаемых на практике. Банк-эмитент может потерять документы, принятые на инкассо, либо направить их в исполняющий банк по истечении срока, установленного договором банковского счета, либо направить по ошибке в другой банк. За указанные нарушения клиент может привлечь банк-эмитент к ответственности в форме взыскания убытков. Исполняющий банк может потерять полученные от банка-эмитента документы, несвоевременно предъявить их к акцепту и т.п. За указанные нарушения исполняющий банк также несет перед плательщиком (банком-эмитентом) ответственность в форме убытков.

Как было указано выше, после списания инкассируемых сумм со счета плательщика возникает обязанность исполняющего банка и банка-эмитента обеспечить их зачисление на счет получателя средств. Ответственность за нарушение указанной обязанности строится аналогично ответственности банков за ненадлежащее осуществление кредитового перевода с той только разницей, что она возникает перед получателем средств, а не перед плательщиком. При этом исполняющий банк освобождается от исполнения указанной обязанности (а значит, и от ответственности за ее нарушение) с момента зачисления инкассируемых сумм на корреспондентский счет банка-эмитента. В свою очередь банк-эмитент освобождается от выполнения обязанности только после зачисления инкассируемых сумм на счет получателя средств. Как было показано выше, сумма, списанная в порядке инкассо с расчетного счета плательщика, но не перечисленная по разным причинам на счет получателя средств, принадлежит не плательщику, а получателю средств. Поэтому после списания средств со счета плательщика получатель средств получает право предъявлять исковые требования к банкам о возврате этих денег, уплате процентов за неисполнение денежного обязательства (ст. 395 ГК) <*> и возмещении убытков, если по разным причинам банки не обеспечили зачисление инкассированных сумм на его счет.

При этом следует помнить, что денежный характер обязательств банков в расчетных отношениях является спорным. Соответственно спорна и возможность привлечения их к ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств, предусмотренной ст. 395 ГК (см.: Витрянский В.В. Ответственность банков по договору банковского счета // Закон. 1997. N 1. С. 21).

§ 4. Особенности инкассирования расчетных документов,

составленных с помощью банковских карт

Особенности расчетов с использованием банковских карт <*> определяются, главным образом, договорами участников карточных расчетов и внутренними документами организаций-организаторов.

Карта как таковая представляет собой небольшую пластину пластика или картона, которая может использоваться для любых целей: от пропуска в офис до инструмента безналичных расчетов. Таким образом, различают карты, юридически безразличные, и карты, выдаваемые должником кредитору во исполнение соответствующего договора. В любом случае они используются для того, чтобы идентифицировать своего владельца. Карты второго вида могут эмитироваться не только банками, но и небанковскими, главным образом, торговыми организациями. Примером таких карточек могут служить карточки, выпускаемые различными магазинами, а также московским метрополитеном (так называемый магнитный билет московского метрополитена). Практически во всех случаях такие карточки предоплачиваются клиентами, после чего возникает обязательство торговой организации оказать им услугу или отпустить товар из наличного ассортимента. Такие карточки называются дисконтными и предоставляются клиенту со скидкой. Указанные выше особенности позволяют сделать вывод, что с помощью дисконтной карты оформляется договор о предоставлении коммерческого кредита между торговой организацией и клиентом. Помимо дисконтных карт в других странах торговые организации выпускают кредитные карточки, владельцы которых получают право требовать от ее эмитента оказания услуг или передачи товара в обусловленном размере. Такие карты оформляют обязательство эмитента заключить с клиентом - держателем карты договор оказания услуг или купли-продажи товара с отсрочкой платежа (коммерческое кредитование).

Банковские карты - инструмент безналичных расчетов. В дальнейшем речь пойдет только о них. Основными разновидностями банковских карт являются: 1) кредитные карточки, предназначенные для покупки товаров с использованием банковского кредита, а также для получения кредита в наличной форме. Главная особенность этой карточки - открытие банком кредитной линии, которая используется автоматически всякий раз, когда покупается товар или берется кредит в денежной форме; 2) дебетовые карточки, которые предназначены для получения наличных в банковских автоматах или покупки товаров с расчетом через электронные терминалы.

С помощью банковских карт банки осуществляют, главным образом, три вида операций: 1) прием (выдача) наличных денег во вклад (со вклада) и на счет (со счета), т.е. кассовые операции; 2) безналичные расчеты; 3) предоставление кредита. Подробное исследование всех групп банковских операций с картами - тема отдельного самостоятельного исследования. Поэтому в рамках анализа природы расчетных сделок предлагается рассмотреть только расчетные операции с помощью банковских карт, тем более что они имеют доминирующее значение и производятся как самостоятельно, так и в виде способа выдачи кредита. В последнем случае держатель кредитной карты осуществляет с ее помощью расчеты с торговой организацией и одновременно получает кредит.

В соответствии с п. 5.1 Положения ЦБ РФ от 9 апреля 1998 г. N 23-П "О порядке эмиссии кредитными организациями банковских карт и осуществлении расчетов по операциям, совершаемым с их использованием" <*> расчеты с помощью банковских карт сопровождаются составлением двух видов расчетных документов: во-первых, слипа и, во-вторых, документа из электронного журнала терминала, составленного на предприятии торговли.

Далее - Положение ЦБ РФ от 9 апреля 1998 г. N 23-П.

Слип представляет собой расчетный документ на бумажном носителе, изготовленный путем копирования механически-контактным способом рельефных реквизитов банковской карточки (импринтинг). Как указано в Правилах использования карточки Виза Мосбизнесбанк (классик), после импринтинга сотрудник торговой организации должен вписать в слип дату совершения операции, сумму покупки, авторизационный код. Потом слип подписывается держателем карточки.

Документ из электронного журнала терминала, составленный на предприятии торговли, представляет собой расчетный документ, аналогичный слипу, но в электронной форме. Его особенности по сравнению со слипом определяются свойствами материального носителя, на котором зафиксировано распоряжение плательщика. Реквизиты банковской карточки переписываются терминалом в электронной форме с магнитной полосы карточки, сумма вводится плательщиком самостоятельно, а вместо подписи используется PIN-код (персональный идентификационный номер). После приема поручения от плательщика электронный терминал выдает ему квитанцию на бумажном носителе, которая является "бумажным" отражением содержания расчетного документа в электронной форме. Она не служит расчетным документом, а представляет собой подтверждение о принятии поручения, аналогичное квитанции к платежному поручению физического лица, форма которого используется Сбербанком РФ (форма N ПД-4).

Помимо указанных выше документов, составляемых с использованием банковской карточки, Положение ЦБ РФ от 9 апреля 1998 г. N 23-П называет также документ из электронного журнала терминала и квитанцию, составленные в пункте выдачи наличных, а также документ из электронного журнала банкомата. Указанные документы нельзя назвать расчетными, так как они оформляются не для расчетов, а для снятия (внесения) денег со счета (на счет) или вклада (во вклад). Таким образом, это кассовые документы, аналогичные расходному (или приходному) кассовому ордеру. В том случае, когда клиент получает наличные деньги (рубли или валюту) на основании кредитной карточки, указанными выше документами оформляется выдача кредита.

Учитывая, что перечисленные документы не используются для расчетов, в дальнейшем они рассматриваться не будут.

В соответствии с п. 5.3 Положения ЦБ РФ от 9 апреля 1998 г. N 23-П слип или квитанция электронного терминала, составленные на предприятии торговли (услуг) с использованием банковской карты, должны содержать следующие реквизиты: 1) идентификатор предприятия; 2) дата совершения операции; 3) сумма операции; 4) валюта операции; 5) код, подтверждающий авторизацию эмитента операции; 6) реквизиты банковской карты, допустимые техникой безопасности; 7) подпись держателя карты. Если установленные договорами правила расчетов предусматривают составление документов по некоторым операциям с использованием банковских карт без процедуры авторизации, но при этом возникает обязательство эмитента <*> перед эквайером по исполнению этих документов, то реквизит под N 5 не воспроизводится.

Эмитентом называется кредитная организация, выпустившая банковскую карту. В соответствии с п. 2.1 и 2.3 Положения ЦБ РФ от 9 апреля 1998 г. N 23-П кредитная организация может осуществлять эмиссию банковских карт для физических и юридических лиц при условии, что ее лицензия на банковские операции предусматривает операции по счетам указанных лиц в соответствующей валюте. Эмиссия банковских карт на территории РФ может осуществляться кредитными организациями-резидентами. Российские кредитные организации выпускают карточки как иностранных, так и российских платежных организаций. Причем существуют эмитенты двух видов: во-первых, кредитные организации, получившие право эмиссии банковских карт на основании договора с платежной организацией; во-вторых, кредитные организации, получившие право эмиссии банковских карт на основании договора с первыми, представителями которых они и являются.

Эквайер (или эквайрер) - кредитная организация, не являющаяся банком-эмитентом, которая обслуживает предприятие торговли и осуществляет инкассацию слипов. Кредитные организации, осуществляющие эквайринг, подразделяются на два вида: во-первых, кредитные организации, которые заключили с платежной организацией договор об эквайринге, и, во-вторых, кредитные организации, которые заключили соответствующий договор с первыми, представителями которых и являются.

Механизм инкассирования расчетных документов, составленных с использованием банковской карты, выглядит следующим образом. Держатель банковской карты <*> заключает с торговой организацией <**> договор о покупке товара или об оказании услуг, в результате которого у держателя карты возникает денежное обязательство.

Держатели банковских карт могут быть двух видов. Во-первых, им будет клиент банка-эмитента, т.е. физическое или юридическое лицо, заключившее договор с кредитной организацией-эмитентом (банковского счета, банковского вклада, кредитный договор и т.п.), предусматривающий использование банковских карт. Во-вторых, лицо, получившие банковскую карту на основании договора с клиентом банка-эмитента. Это могут быть работники организации банка-эмитента, получившие корпоративные карточки. С их помощью они распоряжаются счетом юридического лица от его имени. Не являются клиентами банка-эмитента держатели так называемой дополнительной банковской карты. Банк выдает им эту карту на основании распоряжения клиента. Рассмотренные выше держатели банковской карты - представители клиента, полномочия которых на распоряжение счетом следуют из предоставленной им банковской карты.

<**> Любое юридическое лицо, которое продает товары или оказывает услуги широкой публике и принимает в уплату от клиентов банковские карточки соответствующего вида по договору с банком-эквайером.

С целью его исполнения покупатель (клиент) передает сотруднику предприятия торговли банковскую карту для составления необходимого расчетного документа на бумажном носителе или в электронной форме. Однако перед оформлением расчетного документа предприятие торговли должно провести процедуру авторизации банковской карты. В соответствии с разд. 1 Положения ЦБ РФ от 9 апреля 1998 г. N 23-П авторизация представляет собой разрешение, предоставляемое эмитентом для проведения операции с использованием банковской карты и порождающее его обязательство по исполнению представленных документов, составленных с использованием банковской карты.

В практике существуют несколько видов авторизации. Во-первых, торговая организация может обратиться непосредственно к банку-эмитенту с запросом о предельной сумме денежных средств, доступной держателю карты на момент совершения операции с банковской картой и об отсутствии каких-либо ограничений на ее использование. Авторизация может быть получена либо по телефону, либо электронным способом. Во-вторых, торговая организация может обратиться с запросом не к банку-эмитенту, а к его представителю, в качестве которого обычно бывает платежная организация <*>. Такой способ авторизации существует, например, в системе "Юнион Кард". В последнем случае возможно несовпадение информации, имеющейся в распоряжении платежной организации, и реальной информации о состоянии карточного счета клиента.

Так называется организатор системы расчетов с помощью карточек. Это юридическое лицо, которое устанавливает правила функционирования платежной системы с ее логотипом, осуществляет функции процессингового и клирингового центра. На территории РФ действуют платежные организации двух видов: во-первых, иностранные, получившие специальное разрешение Банка России, такие как VISA, Europay, Master Card; во-вторых, российские платежные организации, созданные, как правило, по инициативе крупных банков, например Юнион Кард, Золотая Корона, STВ-Card.

В определенных случаях авторизация не проводится: во-первых, когда сумма платежа не превышает лимита, установленного банком-эмитентом; во-вторых, при расчетах в режиме off-line <*> с помощью специальных карточек со встроенной микросхемой. Их называют смарт-карты (умные карты). Сумма лимита карты списывается банком со счета клиента и зачисляется на карту с помощью встроенного микропроцессора (дебетовая карта) либо зачисляется на карту как сумма предоставленного кредита (кредитная карта). По мере покупок, которые оплачиваются путем списания денег с карточки, остаток средств на ней уменьшается. В указанном случае авторизация не нужна, так как сведения о наличии или отсутствии средств у покупателя торговая организация может получить непосредственно с карты.

Off-line - операционный режим, при котором терминалы не соединены с центральным процессором системы в течение длительного или короткого периода времени. Ответные действия системы управляются параметрами или указаниями, заложенными в терминал или во вспомогательное устройство по усмотрению банка-эмитента карточки. К информации нет доступа в режиме реального времени, а следовательно, все текущие действующие файлы не могут просматриваться в момент совершения операции (см.: Усоскин В.М. Банковские пластиковые карточки. М., 1995. С. 142).

После авторизации, а также при использовании карты в тех случаях, когда авторизация не требуется по правилам соответствующей платежной системы, возникает обязательство банка-эмитента оплатить расчетные документы держателя банковской карты.

После указанных действий держатель банковской карты подписывает подготовленный слип собственноручной подписью либо вводит при помощи клавиатуры электронного терминала свой PIN-код. В результате расчетный документ считается составленным.

В сроки, установленные договором банковского счета с эквайером, торговая организация передает ему на инкассо слипы и расчетные документы из электронных терминалов. В свою очередь эквайер передает их в процессинговый <*> центр платежной организации, обязанность которой обрабатывать поступившие документы вытекает из заключенного между ними договора. Порядок передачи расчетных документов в процессинговый центр может быть различным. Во-первых, они могут передаваться в том виде, в котором были составлены. Во-вторых, в некоторых платежных системах допускается составление электронных копий слипов, которые затем представляются в процессинговый центр по электронным каналам связи.

Процессинг - деятельность по обслуживанию системы расчетов с помощью банковских карт, включающая сбор, обработку и рассылку участникам расчетов информации по операциям с банковскими картами (п. 1 Положения ЦБ РФ от 9 апреля 1998 г. N 23-П). Пункт 1.15 Типового договора об обеспечении расчетов между банком - участником платежной системы Юнион Кард и другими банками - участниками этой системы через расчетный банк, разработанного АКБ "Автобанк", помимо указанных выше действий включает в понятие процессинга клиринг взаимных обязательств банков - участников платежной системы.

В системе карточных расчетов "Золотая корона" процедура процессинга выглядит следующим образом. В соответствии с п. 4.1 Положения о взаимоотношениях между участниками в системе "Золотая корона" (приложение N 1 к Типовому договору между платежной организацией и банком-участником) в ходе процессинга поступившие расчетные документы (транзакции) переоформляются платежной организацией в реестры транзакций для каждого банка. На основании реестров транзакций процессинговый центр платежной организации формирует суммарные платежные поручения для расчетов между банками. Далее процессинговый центр уведомляет банк-получатель, что на его счет должны поступить средства, и банк-плательщик, что с его счета должны списать средства. Уведомление производится по мере формирования платежных поручений. Расчетные документы, составленные процессинговым центром, передаются в расчетный банк, который производит расчеты. Особенностью расчетов между банком-эмитентом и банком-эквайером в данном случае является то, что списание и зачисление средств на их корреспондентские счета в расчетном банке осуществляются на основании расчетных документов, составленных процессинговым центром, т.е. третьим лицом. По сути дела, платежная организация распоряжается счетами банков-участников. Такое право она получает на основании договоров с каждым из банков, обслуживающих карточные расчеты ее системы, включая расчетный банк. Последний, соответственно, включает в договоры корреспондентского счета с каждым из банков-участников условие о праве платежной системы распоряжаться их счетами.

Иначе - расчетный агент. В соответствии с Положением ЦБ РФ от 9 апреля 1998 г. N 23-П расчетным агентом называется кредитная организация, осуществляющая взаиморасчеты между банками - участниками расчетов с использованием банковских карт.

На основании информации, полученной из процессингового центра, банк-эмитент списывает соответствующую сумму со счета клиента, а банк-эквайер зачисляет поступившую сумму на счет торговой организации. Таким образом, в платежной системе "Золотая корона", а также в других платежных организациях, действующих на территории РФ, в отличие от традиционной схемы инкассо, средства зачисляются на счет получателя платежа не после списания средств со счета плательщика, а после списания денег со счета банка-эмитента, т.е. банка плательщика.

Основной проблемой карточных расчетов следует считать отсутствие законодательного регулирования правоотношений, возникающих в ходе использования банковских карт. На сегодняшний день они регулируются общими нормами гражданского права, правилами платежных организаций и договорами, заключаемыми в рамках каждой платежной системы в отдельности. Следовательно, в РФ по указанному вопросу отсутствует необходимое единообразие. Поставленная проблема может быть решена путем издания специального закона, посвященного расчетам с использованием банковских карт.

Помимо указанной общей проблемы в практике карточных расчетов появилось немало частных теоретических вопросов.

А. Правовая природа расчетных документов, составленных с помощью банковской карты, определяется по-разному как в литературе, так и в различных договорах, заключаемых участниками систем карточных расчетов.

В соответствии с п. 2.8 Положения о взаимоотношениях между участниками в системе "Золотая корона" расчетные документы, составляемые при помощи карточки, именуются платежными поручениями. В п. 7 приложения N 1 к Типовому договору с клиентом - владельцем карточного счета, разработанному Московским нефтехимическим банком, слип назван чеком. Такая же точка зрения встречается и в юридической литературе <*>. В правилах использования карточки Виза Мосбизнесбанк (классик) слип именуется счетом.

См.: Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С. 112.

Представляется, что ни слип, ни расчетный документ из электронного журнала терминала не может быть назван платежным поручением. По действующему законодательству с помощью платежного поручения оформляется кредитовый перевод, а поручение представляется плательщиком в обслуживающий банк. Порядок документооборота слипа иной. Составленный и подписанный плательщиком расчетный документ передается им своему кредитору, а последний представляет его в банк-эквайер на инкассо. Таким образом, расчетный документ, изготовленный с помощью банковской карточки, используется для оформления дебетового перевода, что противоречит сущности платежного поручения.

Документооборот слипа, а также правоотношения, складывающиеся между плательщиком (клиентом банка-эмитента) и получателем платежа (торговой организацией), между банком-эмитентом и торговой организацией, соответствуют аналогичным правоотношениям, возникающим при расчетах чеками. Однако форма слипа не соответствует форме чека. Учитывая, что чек является формальным документом, слип не может быть назван чеком.

Таким образом, слип следует признать самостоятельным расчетным документом, происхождение которого, вероятно, ведется от чека.

Б. Из п. 1 Положения ЦБ РФ от 9 апреля 1998 г. N 23-П следует, что в результате авторизации у банка-эмитента возникает обязательство перед торговой организацией оплатить слип, представленный ею на инкассо. Причем указанная обязанность сохраняется даже в тех случаях, когда клиент банка-эмитента окажется не обязанным или неспособным предоставить банку-эмитенту соответствующее денежное покрытие. Особенностью обязательства банка-эмитента является то, что оно возникает при отсутствии между ним и торговой организацией какого-либо двустороннего договора. Такое обязательство могло бы основываться на соответствующих договорах сторон правоотношения с платежной системой. Однако договор с платежной системой заключает только банк-эмитент, а не торговая организация, которая "включается" в систему карточных расчетов через договор с банком-эквайером.

Правовая природа авторизации в отечественной правовой литературе не исследовалась, учитывая полное отсутствие системы расчетов с помощью карточек в недалеком прошлом. В связи с этим представляется интересным взгляд на указанную проблему, изложенный в Правовом руководстве ЮНСИТРАЛ по электронному переводу средств. В п. 42 и 43 названного документа указано, что гарантия платежа, предоставляемая банком-эмитентом, создает "правовой гибрид" в области права, регулирующего перевод средств. Прямой результат гарантии заключается в том, что банк плательщика несет твердое обязательство в соответствии с договорными условиями перед получателем и банком получателя совершить платеж в соответствии с поручением на дебетовый перевод по его представлении. В тех случаях, когда гарантия банка плательщика является полной и безотзывной, правовая ситуация может считаться эквивалентной той, которая возникает после акцепта переводного векселя (или после удостоверения чека в тех странах, где это разрешается).

См.: Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по электронному переводу средств. С. 521.

§ 5. Расчеты по аккредитиву

1. Термин "аккредитив" происходит от немецкого слова der Akkreditiv, что означает полномочие на какие-либо действия, а также английского эквивалента letter of credit, причем этим понятием охватывается как сам расчетный документ, так и аккредитивное обязательство <*>.

См.: Гражданское право. Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. С. 467.

Современное значение термина "аккредитив" многозначно. Во-первых, аккредитив рассматривается как обязательство банка-эмитента перед своим клиентом-плательщиком. Так, в соответствии со ст. 867 ГК при расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

Во-вторых, аккредитивом называется обязательство банка-эмитента или подтверждающего банка перед получателем средств (бенефициаром). В нем выражается основной практический смысл аккредитивной операции. Когда поставщик не вполне доверяет своему покупателю, он желает получить дополнительные гарантии в том, что отгруженный им товар будет оплачен. В результате выставления аккредитива наряду с обязательством покупателя оплатить товар поставщик получает обязательство банка-эмитента произвести платеж, акцептовать или учесть переводной вексель, если поставщик выполнит определенные требования. Поскольку банк-эмитент, как правило, обладает серьезной деловой репутацией, его обязательство и служит надежной гарантией платежа.

См.: Михайлов Д.М. Международные расчеты и гарантии. М., 1988. С. 116.

В-третьих, под аккредитивом понимают расчетную операцию, в рамках которой совершается несколько сделок и возникает не одно, а несколько обязательств разных субъектов.

В-четвертых, аккредитивом называется приказ банка-эмитента исполняющему банку произвести указанные выше действия.

2. Правовая природа аккредитива спорна. Наиболее распространен взгляд на аккредитивную операцию как на условную сделку (см.: Фрей Л.И. Организация и техника работы иностранных банков. М., 1994. С. 138). Данная позиция не соответствует ст. 157 ГК, причем могут быть приведены разные возражения. В частности, эта статья содержит определение отменительного и отлагательного условия, которыми могут быть только события. Обязательство банка-эмитента возникает и прекращается в результате различных действий, а не события.

Правовая природа аккредитивной сделки достаточно часто определяется в российской правовой науке как разновидность договора комиссии (см.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 245; Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 143; Ландкоф С.Н. Торговые сделки. С. 166), поскольку аккредитив представляет собой поручение банку произвести платеж третьему лицу на возмездной основе. Л.А. Новоселова признала аккредитив самостоятельной правовой конструкцией (см.: Новоселова Л.А. Проблемы гражданско-правового регулирования расчетных отношений. Дис... докт. юрид. наук. С. 85).

В теории имеется также иная точка зрения, согласно которой аккредитив рассматривается как ценная бумага (см.: Белов В.А. Ценные бумаги. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 1996. С. 28). Как представляется, аккредитив не может рассматриваться как договор в пользу третьего лица по следующим причинам. В силу указанной правовой конструкции выгодоприобретатель может иметь только права, но не будет нести никаких обязанностей. Между тем бенефициар аккредитива помимо известных прав должен нести обязанности по представлению обусловленных документов в исполняющий банк. Российское законодательство не дает оснований для признания аккредитива ценной бумагой. Во-первых, в соответствии со ст. 143 ГК документ может быть отнесен к числу ценных бумаг только законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке. Однако в настоящее время отсутствует федеральный закон, который относил бы аккредитивы к числу ценных бумаг. Во-вторых, основным признаком классических ценных бумаг является их презентативность (ст. 142 ГК). Соответственно, осуществление и передача прав по ценным бумагам возможны только при их предъявлении. При потенциальной передаваемости прав по аккредитиву действующее законодательство не обязывает передавать их вместе с документом. Допустимо моделировать аккредитив как самостоятельную правовую конструкцию только в том случае, когда известные ГК договорные типы не способны урегулировать правоотношения, возникающие в ходе аккредитивной операции. Основным недостатком всех предшествующих исследований аккредитива была попытка рассматривать его как единую операцию. Только Л.А. Новоселова мимоходом упомянула, что аккредитив включает в себя несколько сделок. На этом она остановилась и не определила их конкретно

Представляется, что аккредитив как расчетная операция включает в себя систему нескольких видов сделок. Правовая природа каждой из них различна.

Анализ прав и обязанностей сторон договора между приказодателем (плательщиком) и банком-эмитентом о выставлении аккредитива дает основание для вывода о том, что цель договора между плательщиком и банком-эмитентом заключается в совершении банком-эмитентом сделки с бенефициаром по поручению приказодателя, в результате которой он становится обязанным произвести платеж, совершить акцепт или учет переводного векселя. Цель рассматриваемого договора совпадает с правовой целью договора поручения и комиссии. Однако способ ее достижения (сделка совершается банком-эмитентом от своего имени, но за счет приказодателя) свидетельствует о том, что рассматриваемый договор является разновидностью договора комиссии (ст. 990 ГК).

По договору об обслуживании выставленного аккредитива, заключенному между банком-эмитентом и исполняющим банком, не подтвердившим аккредитив, последний не совершает никаких сделок от своего имени. Однако он выполняет юридически значимые действия по поручению, от имени и за счет банка-эмитента: принимает и проверяет документы, совершает платеж и т.п. Следовательно, ближайшая правовая цель договора между банком-эмитентом и исполняющим банком, не подтвердившим аккредитив, - совершение последним определенных юридических действий, в результате которых права и обязанности возникают у банка-эмитента. Способ достижения указанной правовой цели совпадает с правовой целью договора поручения (ст. 971 ГК), разновидностью которого является договор об обслуживании аккредитива, заключенный между банком-эмитентом и исполняющим банком, не подтвердившим аккредитив.

Ближайшая правовая цель договора между банком-эмитентом и подтверждающим банком заключается в совершении последним от своего имени, но за счет и по поручению банка-эмитента сделки с бенефициаром, в результате которой он становится обязанным произвести платеж, совершить акцепт или учет переводного векселя. Цель рассматриваемого договора и способ ее достижения соответствуют конструкции договора комиссии (ст. 990 ГК). Поэтому договор между приказодателем и банком-эмитентом следует рассматривать как разновидность договора комиссии.

Договор между бенефициаром и банком-эмитентом (подтверждающим банком) адекватно соответствует следующей правовой конструкции. Открытие аккредитива представляет собой оферту банка-эмитента, адресованную бенефициару, произвести платеж по долгам приказодателя либо совершить акцепт или учет переводного векселя против встречного исполнения в виде пакета соответствующих документов. Оферта доводится до сведения бенефициара либо непосредственно, либо через соответствующий исполняющий банк.

Представляя в банк документы, отвечающие условиям аккредитива, бенефициар совершает акцепт оферты путем исполнения обязанности по договору (п. 3 ст. 438 ГК).

Одна из правовых особенностей рассматриваемого договора - возможность появления не одного (банк-эмитент), а нескольких должников по числу подтверждающих банков, участвующих в аккредитивной операции. Согласно российскому законодательству подтверждающим может быть только исполняющий банк (п. 2 ст. 869 ГК), поэтому у бенефициара потенциально не может возникнуть больше двух должников по одному аккредитиву. Однако Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов не ограничивают число подтверждающих банков. Поэтому по одному и тому же аккредитиву бенефициар может получить неограниченное число должников.

Обязательство подтверждающего банка не следует считать абсолютно независимым от обязательства банка-эмитента, так как платеж подтверждающего банка прекращает обязательство банка-эмитента и наоборот. Иными словами, речь может идти не о двух (или более) договорах бенефициара с банком-эмитентом и с каждым из подтверждающих банков в отдельности, а об одном. Вместе с тем нельзя сделать вывод о том, что подтверждающий банк является поручителем либо гарантом банка-эмитента, как иногда утверждается в литературе <*>. В этом случае бенефициар был бы вынужден обращаться с требованием об исполнении обязательства вначале к банку-эмитенту, а затем - к подтверждающим банкам. На самом деле такое правило отсутствует: бенефициар вправе предъявить требования по своему выбору либо к банку-эмитенту, либо к подтверждающим банкам как ко всем вместе, так и к каждому в отдельности, либо в полной сумме требования, либо частично. Таким образом, банк-эмитент и подтверждающий банк являются солидарными должниками в одном и том же обязательстве. Следовательно, договор между банком-эмитентом (подтверждающим банком) и бенефициаром довольно часто порождает обязательство со множественностью лиц на стороне должника (пассивная солидарность). Обязанность банка-эмитента (подтверждающего банка) произвести исполнение прекращается путем односторонней сделки по предоставлению исполнения, составляющего объект его обязательства.

См.: Ландкоф С.Н. Торговые сделки. С. 166.

3. Правовое регулирование отношений, связанных с аккредитивом, осуществляется § 3 гл. 46 ГК, а также гл. 4 части 1 Положения N 2-П. Международные аккредитивы регулируются Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (публикация МТП N 500, в ред. 1993 г.) и Унифицированными правилами для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (публикация МТП N 525, вступили в силу с 1 июля 1996 г.).

В соответствии со ст. 867 ГК при расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платеж получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.