Форма завещания

2.1 Форма завещания

Завещание – акт распоряжения имуществом на случай смерти. Воля завещателя, выраженная в завещании, должна быть облечена в требуемую законом форму. Несоблюдение требуемой формы влечет недействительность завещания. И это понятно, поскольку составление завещания существенно затрагивает интересы самого завещателя и тех, которых завещание касается. Завещатель заинтересован в том, чтобы при исполнении завещания не произошло искажения его воли, чтобы судьба наследства после смерти завещателя была определена именно так, как он того хотел. В свою очередь, и наследники не только по материальным, но и по морально-этическим соображениям должны быть заинтересованы в том, чтобы с наследством поступили по-людски, выполнив последнюю волю завещателя. А для этого крайне важно, чтобы воля завещателя была выражена в завещании четко, ясно и недвусмысленно, и чтобы была полная уверенность в том, что к завещанию, после того, как оно составлено, никто руку не приложил.

В завещании могут быть тем или иным способом не только обозначены основной наследник или наследники, но и подназначен запасной наследник на тот случай, если основной наследник умрет до открытия наследства либо после открытия наследства откажется принять наследство. Подназначение наследника соприкасается с наследованием по праву представления, наследственной трансмиссией и приращением наследственных долей. Вопрос о соприкосновении подназначения наследника с наследованием по праву представления может возникнуть тогда, когда основной наследник умирает до открытия наследства, относится прямым нисходящим наследодателя. У него, в свою очередь, есть прямые нисходящие, но наследодатель подназначил ему наследника, который к этим прямым нисходящим не относится. Кто в этом случае будет призван к наследованию: подназначенный наследник или внуки и правнуки наследодателя? По действующему законодательству, ответ может быть только один - подназначенный наследник.

Чисто внешнее впечатление о соприкосновении подназначения наследника с наследственной трансмиссией может возникнуть тогда, когда основной наследник умирает после открытия наследства. Разграничительная линия проводится в зависимости от того, отказался ли основной наследник до своей смерти от наследства или умер, не успев наследство принять. В первом случае к наследованию призывается подназначенный наследодателем наследник, во втором - наследники того наследника, который умер, не успев принять наследство, то есть происходит наследственная трансмиссия.

Что же касается соотношения подназначения наследника с приращением наследственных долей, то если основному наследнику, отказавшемуся от наследства, был подназначен наследник, приращения наследственных долей не происходит. К наследованию призывается подназначенный наследник [11, с.124-125].

К числу особых завещательных распоряжений завещателя относится и завещательный отказ (легат). При завещательном отказе завещатель возлагает на наследника по завещанию исполнение какого-либо обязательства в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать его исполнения. Отказополучателями могут быть лица, как входящие, так и не входящие в число наследников по закону. Таким образом, в силу легата между наследником и отказополучателем (легатарием) возникает обязательство, в котором легатарий выступает как кредитор, а наследник как должник.

К числу особых завещательных распоряжений завещателя относятся также распоряжения, касающиеся его похорон и увековечения его памяти. Завещатель может обязать похоронить его с соблюдением религиозных обрядов, устроить после похорон поминки, соорудить на могиле памятник. Эти распоряжения подлежат исполнению лишь в пределах действительной стоимости наследственного имущества.

Новый гражданский кодекс содержит развернутые правила о форме и порядке совершения завещаний. Как и прежнее законодательство, новый кодекс требует, чтобы всякое завещание, независимо от того, в каких обстоятельствах оно совершается, кем удостоверяется и какого имущества касается, было облечено в письменную форму, не признавая юридической силы за устными завещаниями, т.е. завещаниями на словах. Существенно обновлены и дополнены правила, касающиеся формы завещания. Законным теперь считается не только нотариально удостоверенное, но и закрытое завещание, содержание которого может быть известно только завещателю, в этом случае нотариально заверяется сам факт передачи его нотариусу. Законным признается и завещание, составленное в простой письменной форме, но только в том случае, если завещатель не имел возможности составить его по общим правилам.

Завещатель вправе отменить свое завещание и составить новое. Если же оно будет признано недействительным, то наследование будет осуществляться в соответствии с прежним завещанием. Суд может признать недействительным завещание по иску лица, права или законные интересы которого были нарушены этим завещанием. Но оспаривание завещания до открытия наследства не допускается. Недействительным может быть признано не все завещание, а лишь его часть, при этом остальная часть считается действительной.

Следует отметить, что при составлении закрытого завещания необходимо выполнить одно важное закрепленное законом требование. В соответствии со ст. 1126 ГК «закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания». Таким образом, исключается возможность написать завещание путем использования ЭВМ, пишущей машинки или записи на аудио- или видеопленку. По нашему мнению, это в определенной степени ограничивает свободу завещателя, который по каким-то причинам (например, в силу неграмотности или физического недостатка) не в состоянии составить завещание собственноручно.

В-третьих, в предусмотренных законом случаях возможно составление завещания в простой письменной форме. Речь идет о его составлении в чрезвычайных обстоятельствах (например, в случаях стихийных бедствий). Согласно ст. 1129 ГК гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание обычным способом (путем составления завещания в нотариальной форме), может изложить последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме. Однако для признания такого документа завещанием, влекущим юридические последствия после смерти завещателя, необходимо соблюдение ряда условий:

- документ, из содержания которого следует, что он представляет собой завещание, должен быть собственноручно написан и подписан гражданином;

- указанный документ должен быть составлен в присутствии двух свидетелей;

- документ имеет силу завещания, если смерть наследодателя наступила во время чрезвычайных обстоятельств или в течение одного месяца после прекращения этих обстоятельств;

Из смысла ч. 2 ст. 1129 ГК вытекает, что завещатель в течение месяца после прекращения чрезвычайных обстоятельств должен воспользоваться возможностью совершить завещание в нотариальной форме; в противном случае завещание, совершенное в простой письменной форме, утрачивает силу.

- исполнение завещания возможно лишь при условии подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах (в пределах срока, установленного для принятия наследства).

Статьей 1172 предусмотрена возможность совершения завещания, не предоставляя при этом никому, включая и нотариуса возможности ознакомиться с его содержанием (закрытое завещание). Закрытое завещание, собственноручно написанное и подписанное завещателем, передается в заклеенном конверте нотариусу лично завещателем в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Затем конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус учиняет надпись, содержащую сведения о лице, от которого нотариусом принято закрытое завещание, о месте и дате его принятия и о фамилии, имени, отчестве и месте жительства каждого свидетеля. По представлению нотариусу свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем в течение пятнадцати дней вскрывает конверт с завещанием в присутствии двух свидетелей. По вскрытии конверта текст содержащегося в нем документа сразу же оглашается нотариусом, после чего нотариус составляет и подписывает вместе со свидетелями протокол, удостоверяющий вскрытие конверта и содержащий полный текст завещания (ст. 1172). Гражданский кодекс предусмотрел право граждан совершать завещания и в других формах: в виде закрытого завещания (ст. 1126) и завещания в чрезвычайных обстоятельствах (ст. 1129).

Порядок совершения закрытых завещаний подробно регламентирован: такое завещание под страхом недействительности должно быть завещателем не только собственноручно подписано, но и собственноручно написано, оно передается нотариусу в заклеенном конверте и обязательно в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Нотариус запечатывает этот конверт в присутствии завещателя и тех же свидетелей в другой, делает на конверте надпись, содержащую сведения о завещателе, месте и времени принятия закрытого завещания, а также сведения о свидетелях. Завещателю выдается документ о принятии от него закрытого завещания.

По действующему законодательству при удостоверении завещаний нотариус не проверяет принадлежность завещаемого имущества завещателю, это устанавливается лишь при вводе в права наследства (ст. 57 Основ законодательства РФ о нотариате).

Нотариус обязан глубоко вникать в существо удостоверяемого завещания, с тем, чтобы обеспечить закрепление действительной воли завещателя, разъяснять завещателю его права и обязанности, стремиться определить размер и наименование завещаемого имущества правильно, устранять возможность постороннего влияния на завещателя (завещание по общему правилу удостоверяется в отсутствие наследников, свидетелей и других посторонних лиц). В случае болезни завещателя нотариус может удостоверить завещание на дому.

Речь идет о предоставлении гражданину, жизни которого угрожает явная опасность и который в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в нотариальной или приравненной к ней форме, права совершить завещание в простой письменной форме. Такое завещание должно быть собственноручно написано и собственноручно подписано завещателем в присутствии двух свидетелей[2].

Учитывая такой упрощенный порядок совершения завещания, ему придан исключительный характер и в ГК РФ названы дополнительные условия, при которых такое завещание сохраняет юридическую силу и должно быть исполнено после смерти завещателя.

Во-первых, оно утрачивает юридическую силу по истечении одного месяца после отпадения чрезвычайных обстоятельств, если завещатель остался в живых и, следовательно, имел возможность в течение этого времени совершить завещание в любой иной предусмотренной законом форме. Во-вторых, такое завещание подлежит исполнению, только если суд по требованию заинтересованных лиц подтвердит факт его совершения в чрезвычайных обстоятельствах. Заинтересованными лицами в данном случае могут считаться, очевидно, те, кто назван в завещании.

В ГК РФ серьезное внимание уделено исполнению завещаний: уточнены, расширены и обновлены нормы, регулирующие правовое положение такой фигуры в наследственных правоотношениях как исполнитель завещания.

Завещание совершается для того, чтобы оно было исполнено. В противном случае совершение завещания лишено смысла. Исполнение завещания затрудняется тем, что того, кто оставил завещание, уже нет в живых, а потому в спорных случаях, которые при исполнении завещания могут возникнуть, к нему нельзя обратиться. Правда, "присутствует" его воля, выраженная в завещании, и ею в первую очередь при исполнении завещания и надлежит руководствоваться. В ст.1133 предусмотрено, что исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию. Закрепляя это положение, законодатель исходит из того, что при исполнении завещания разногласий между наследниками не возникнет. Если же согласия нет, а это нередко бывает, то возникающие между наследниками при исполнении завещания споры как споры о праве гражданском подлежат разрешению в судебном порядке.

Завещание исполняют сами наследники, кроме случаев, когда его исполнение полностью или в части осуществляет исполнитель завещания. При исполнении завещания, как наследники, так и исполнитель завещания должны стремиться к тому, чтобы завещание было надлежаще исполнено, чтобы воля завещателя была, насколько это, возможно, полностью выполнена, они должны оказывать друг другу всяческое содействие в исполнении завещания, не допуская при этом расточительства в расходовании средств.

Словом, все лица, причастные к исполнению завещания, должны вести себя как добропорядочные рачительные хозяева, сверяя свои поступки с тем, как вел бы себя в подобной ситуации сам завещатель. Иными словами, при исполнении завещания и наследники по завещанию, и исполнитель должны вести себя достойно, не бросая тень ни на самих себя, ни на доброе имя завещателя. Если же при исполнении завещания выясняется, что в завещании есть какие-либо пробелы, неясности или неточности, то они подлежат восполнению или устранению путем толкования завещания и учета других, имеющих существенное значение для установления предполагаемой воли завещателя обстоятельств. Споры при исполнении завещания подлежат разрешению в судебном порядке не только тогда, когда они возникают между наследниками по завещанию, но и тогда, когда они возникают между наследниками и исполнителем завещания [11, с.88-89].

Исполнение завещания завещатель может поручить указанному им в завещании гражданину, который именуется душеприказчиком или исполнителем завещания. При этом душеприказчиком завещателя может быть любой гражданин как относящийся к кругу наследников (по завещанию или по закону), так и не являющийся наследником завещателя.

Однако воля завещателя не является императивом для гражданина, назначенного им исполнителем завещания. В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 1134 ГК РФ на душеприказчика может быть возложено исполнение завещания только при его согласии, которое выражается им в его собственноручной надписи на самом завещании либо в заявлении. Заявление может быть приложено к завещанию при его удостоверении или может быть подано душеприказчиком в течение месяца со дня открытия наследства тому нотариусу, в производстве которого находится соответствующее наследственное дело. Гражданин признается также давшим согласие быть исполнителем завещания, если он в течение месяца со дня открытия наследства фактически приступил к исполнению завещания (ч. 3 п. 1 ст. 1134 ГК РФ).

Поскольку поручение по исполнению завещания носит личный характер, душеприказчик не вправе передоверить исполнение завещания другим лицам. Однако при наличии обстоятельств, препятствующих исполнению душеприказчиком завещания, он вправе обратиться в суд по месту открытия наследства с ходатайством об освобождении его от обязанностей по исполнению завещания: С такой же просьбой при наличии указанных обстоятельств в суд могут обратиться и наследники завещателя. Если суд освободит исполнителя завещания от возложенных на него обязанностей, а равно в случае, когда гражданин не выразит своего согласия на исполнение завещания любым из способов, предусмотренных ст. 1134 ГК РФ, исполнение завещания осуществляется по общему правилу, т.е. наследниками по завещанию. Полномочия душеприказчика основываются на завещании, которым ему поручено исполнить это завещание. После получения нотариусом, в производстве которого находится соответствующее наследственное дело, достоверной информации о том, что назначенный в завещании душеприказчиком гражданин дал согласие исполнить завещание, нотариус выдает этому гражданину свидетельство, удостоверяющее его полномочия. После получения указанного свидетельства душеприказчик вправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, в том числе в суде, других государственных органах и государственных учреждениях. Если в завещании не предусмотрено иное, душеприказчик должен принять необходимые для исполнения завещания меры, в том числе:

1) обеспечить переход к наследникам причитающегося им наследственного имущества в соответствии с выраженной в завещании волей наследодателя и законом;

2) принять самостоятельно или через нотариуса меры по охране наследства и управлению им в интересах наследников;

3) получить причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество для передачи их наследникам. В соответствии с п. 1 ст. 1183 ГК РФ, денежные суммы, которые подлежали выплате наследодателю, но не были им получены при жизни по какой-либо причине, должны быть переданы душеприказчиком членам семьи умершего, а также его нетрудоспособным иждивенцам независимо от того, проживали они совместно с умершим или нет;

4) исполнить завещательное возложение, когда это является его обязанностью согласно завещанию, либо требовать от наследников исполнения завещательного отказа или завещательного возложения. По исполнению завещания душеприказчик обязан представить наследникам по их требованию отчет, в котором должны быть описаны не только совершенные им действия по исполнению завещания, но и приведены суммы необходимых расходов, понесенных душеприказчиком при исполнении завещания. Эти расходы согласно ст. 1136 ГК РФ подлежат возмещению за счет наследства. Исполнитель завещания имеет право на получение сверх возмещения указанных расходов вознаграждения за счет наследства, если это предусмотрено завещанием. В случае несогласия наследников с действиями исполнителя завещания, а также с предъявленными им к возмещению расходами, они вправе обжаловать его действия в судебном порядке, в том числе потребовать возврата части наследства, необоснованно полученной душеприказчиком в счет возмещения указанных расходов.

Исполнителем завещания может быть только физическое лицо, но не обязательно гражданин. Это может быть и лицо без гражданства и иностранец. А вот юридическое лицо исполнителем завещания быть не может. Исполнителем завещания может быть как наследник завещателя (причем как по завещанию, так и по закону), так и лицо, не относящееся к наследникам. Чтобы гражданин стал исполнителем завещания, необходимо получить на то его согласие. Однако это согласие может быть дано не только при жизни завещателя, но и в заявлении, поданном гражданину нотариусом в течение месяца со дня открытия наследства. Таким образом, согласие гражданина быть исполнителем завещания может быть выражено как путем прямого волеизъявления, так и путем совершения конклюдентных действий [11, с.88-89].

Чтобы исполнить завещание, исполнитель должен быть наделен полномочиями, которые основаны на завещании и удостоверяются свидетельством, выдаваемым нотариусом. Полномочия представляют собой сплав прав и обязанностей, необходимых исполнителю для исполнения завещания. В пункте 2 ст.1135 приведен перечень мер, которые исполнитель должен принять для исполнения завещания. В силу п.3 ст.1135 исполнитель завещания вправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, в том числе в суде, других государственных органах и государственных учреждениях.

В виде общего правила, как и ранее, предусмотрено, что исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию, если завещателем не назначен исполнитель завещания (ст. 1133).

Исполнителем завещания – душеприказчиком (этот термин впервые появился в современном российском законодательстве) может быть любой гражданин, в том числе один из наследников по завещанию. Согласие гражданина стать исполнителем завещания должно быть получено до открытия наследства. На этом заканчивается соответствие нового законодательства ранее действовавшему законодательству.

ГК РФ установил, что согласие быть исполнителем завещания может быть выражено в течение одного месяца после открытия наследства путем подачи заявления об этом нотариусу либо путем совершения фактических действий по исполнению завещания (п. 1 ст. 1134).

Допускается и освобождение гражданина от обязанностей исполнителя завещания после открытия наследства. Такое решение вправе вынести суд по заявлению самого гражданина либо наследников по завещанию при наличии обстоятельств, препятствующих гражданину исполнить соответствующие обязанности.

Новым является и то, что помимо права на возмещение за счет наследства расходов, связанных с исполнением завещания, душеприказчик имеет право и на вознаграждение, если это предусмотрено завещанием.

Исполнитель воли завещания является помощником наследников в осуществлении завещания, его права и обязанности должны определяться содержанием завещания. При удостоверении завещания, когда назначается исполнитель воли завещателя, необходимо, чтобы нотариус или иное должностное лицо, полномочное удостоверять завещания, подробно выясняли желания завещателя, круг прав и обязанностей, возлагаемых им на исполнителя.

Существуют различные точки зрения по поводу того, требуется ли при оформлении завещания согласие наследника по завещанию быть его исполнителем. Ряд авторов[3] считают, что согласие наследников требуется. Другие[4] указывает, что необходимо только согласие постороннего лица.

В соответствии со ст. 1133 ГК РФ, если завещатель не назначил исполнителя завещания, завещательные распоряжения должны исполняться наследниками. В то же время завещатель может назначить исполнителем своей последней воли как постороннее лицо (исполнитель воли), так и одного или нескольких лиц из числа наследников. В случае, когда назначается исполнитель воли, требуется согласие, выраженное им в специальной надписи на завещании либо в специальном заявлении, приложенном к завещанию.

Исполнитель завещания не получает вознаграждения за свои действия по исполнению завещания, если обратное не предусмотрено завещанием, но имеет право на возмещение расходов, связанных с исполнением завещания.

С формальной точки зрения исполнение завещания – это процессуальные действия нотариуса, выражающиеся в удостоверении завещания, выдаче свидетельства о праве на наследство и т.п. С материальной точки зрения исполнение завещания есть деятельность наследников или специально назначенного наследодателем в завещании лица - исполнителя (душеприказчика) по исполнению содержания завещания.

Возложение завещателем обязанностей исполнить завещание на конкретное лицо может быть вызвано различными причинами:

- предупреждение возникновения споров между наследниками;

- необходимость наличия определенных навыков обращения наследственным имуществом;

- малолетний возраст наследников;

- недееспособность совершеннолетних наследников;

- плохое состояние здоровья наследников;

- предупреждение возможных отступлений от воли наследодателя при разделе наследственного имущества.

Закон предусматривает два вида субъектов исполнения завещания – это или наследник (один из наследников) по завещанию, либо душеприказчик (исполнитель завещания), который сам также может являться наследником. Такая возможность завещателя давно признано мировой практикой и применяется в большинстве развитых стран мира. Особенностью российского законодательства является уточнение, что «согласие гражданина быть исполнителем завещания выражается этим гражданином в его собственноручной надписи на самом завещании, или в заявлении, приложенном к завещанию, или в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства» (ч.1 ст.1134). Как согласие могут расцениваться и фактические действия по исполнению завещания, совершенные в течение месяца со дня открытия наследства.

Важно отметить то, что согласно ч.2 ст.1134 ГК РФ после открытия наследства в случае возникновения обстоятельств, препятствующих исполнению завещания (например, тяжелая болезнь) исполнитель завещания может быть освобожден от исполнения своих обязанностей в судебном порядке по своей просьбе, либо по просьбе наследников.

Исполнителем завещания может быть только дееспособный гражданин. При назначении наследодателем нескольких исполнителей распределение между ними функций по исполнению может устанавливаться в завещании либо определяться ими самостоятельно. Наследодатель при изменении завещания может заменить назначенного им ранее исполнителя другим лицом, либо новое завещание может вообще не предусматривать наличие исполнителя. Гражданин, не дававший согласия на назначение его исполнителем в момент составления завещания, имеет право, но не обязан принять на себя эти функции.

О полномочиях исполнителя завещания говорится в ст. 1135 ГК РФ. Полномочия и официальный статус исполнителя подтверждаются нотариусом, который выдает об этом свидетельство после открытия наследства. При этом исполнитель должен предъявить нотариусу подлинник завещания. Цель выдачи такого свидетельства - официальное закрепление полномочий исполнителя перед другими лицами. Завещатель может при составлении завещания и назначении исполнителя определить специальный круг его полномочий. В этом случае исполнитель имеет право совершать только те действия, которые возложены на него наследодателем. Если специальные перечисленные полномочия в завещании отсутствуют, то душеприказчик вправе осуществлять все необходимые меры для исполнения завещания. В ч.2 ст.1135 ГК РФ приводится перечень полномочий исполнителя. Если завещанием не предусмотрено иное, то исполнитель завещания должен принять необходимые меры для исполнения завещания меры, в том числе:

1) обеспечить переход к наследникам причитающегося им наследственного имущества в соответствии с выраженной в завещании волей наследодателя и законом;

2) принять самостоятельно или через нотариуса меры по охране наследства и управлению им в интересах наследников;

3) получить причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество для передачи их наследникам, если это имущество не подлежит передаче другим лицам;

4) исполнить завещательное возложение либо требовать от наследников исполнения завещательного отказа или завещательного возложения.

В завещании могут быть предусмотрены и иные полномочия исполнителя. Например, в целях обеспечения перехода к наследникам имущества исполнитель может предъявлять требования о возврате этого имущества от третьих лиц (в том числе от наследников, к которым данное имущество не переходит). Также он может ставить в известность контрагентов наследодателя по договорам, которые должны продолжить свое действие (к примеру, по договорам аренды), о переходе к наследникам прав по этим договорам [25, с.87].

Меры по охране наследственного имущества и управлению им могут приниматься как самостоятельно, так и через нотариуса. Если какое-либо наследственное имущество находится в другом населенном пункте, или имеются основания полагать, что наследники будут препятствовать ему в принятии мер по охране наследственного имущества, попытаются совершить без его согласия какие-либо сделки по отчуждению наследственного имущества вопреки интересам других наследников или иных заинтересованных лиц, исполнитель обращается к нотариусу. Совершая действия по обеспечению сохранности наследственного имущества, исполнитель составляет опись этого имущества, определяет ограничения к нему доступа наследников и третьих лиц, если это требование содержится в завещании.

Исполнителем могут применяться и иные меры по обеспечению сохранности имущества, например, установление дополнительных замков, сигнализации, оборудования.

Кроме того, в соответствии с п.3 ст.1135 ГК РФ, исполнитель завещания вправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, в том числе в суде, других государственных органах и учреждениях.

В отличие от ранее действовавшего законодательства исполнитель завещания имеет право на возмещение за счет наследства не только необходимых расходов, связанных с исполнением завещания, но и на получение сверх расходов вознаграждения за счет наследства, если это предусмотрено завещанием (ст. 1136 ГК РФ). К сведению, ранее ГК РСФСР императивно устанавливал безвозмездный характер оказываемых исполнителем завещания услуг (ст.545 ГК РСФСР).