Элементы авторского договора

2.1. Элементы авторского договора

В пункте 2 ст. 31 Федерального Закона «Об авторском праве и смежных правах» говорится, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора, а в пункте 5 этой же статьи указано, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. Тем самым, эти положения свидетельствуют о том, что законодатель считает предметом авторского договора права на использование произведения, а само произведение отодвинуто на задний план.

Предметом авторского договора в зависимости от авторского договора является, во-первых, в авторском договоре о передаче исключительных или неисключительных имущественных прав на произведение - имущественные исключительные или неисключительные права, которые автор передает пользователя, во-вторых, в авторском договоре заказа - то произведение науки, литературы или искусства по поводу создания которого стороны вступают в договорные отношения. Профессор А.П. Сергеев замечает, что конкретные авторские права, подлежащие передаче по договору, не могут существовать отдельно от произведения, на которое они распространяются и при заключении авторского договора необходимо обязательно указать это произведение [1]. В авторском договоре произведение выступает в качестве объекта, а в авторском договоре заказа, как мы видим предметом и объектом одновременно.

Так, в одном судебном деле автор представил произведение, не соответствующее ранее переданному им в издательство плану-проспекту. Тем не менее автор настаивал на одобрении издательством этого произведения, утверждая, что оно соответствует договору. Но поскольку план-проспект был приложен к договору и составлял его неотъемлемую часть, суд правильно отклонил претензии автора, указав, что произведение не отвечает заключенному сторонами издательскому договору .

Между тем, предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем.

Так, например, судом не было удовлетворено требование издателя энциклопедий о признании за ним исключительных прав на использование книг, предполагаемых к изданию в будущем. Издательство обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о признании исключительных прав на использование в целом издания серии «Энциклопедия для детей». Издательство «под использованием в целом» имело в виду признание исключительных прав на использование книг этой серии, как изданных, так и подлежащих изданию в будущем. Свои требования издательство мотивировало тем, что в названной серии с 1994 г. им выпущено уже пять книг. Во время подготовки издательством очередного тома акционерное общество начало выпускать свою серию «Энциклопедия для детей и юношества», чем нарушило исключительные права издательства. Акционерное общество не оспаривало прав издательства на вышедшие пять книг серии «Энциклопедия для детей», но возражало против признания за издательством исключительных прав на произведения, которые могут быть созданы в будущем.

В соответствии с пунктом 2 ст. 11 Закона об авторском праве издателю энциклопедий принадлежат исключительные права на использование произведений, которые уже созданы на момент заключения договора. Доказательств того, что новые книги существовали в объективной форме и могли быть воспроизведены на момент заключения договора, суду представлено не было. Поэтому требование о признании исключительных прав на использование предполагаемых к изданию в будущем книг серии «Энциклопедия для детей» было обоснованно отклонено.[2]

Положение о том, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем, не предусматривает исключений, однако на практике они имеют место.

Так, согласно ст. 33 Закона об авторском праве стороны могут заключить авторский договор заказа, на основании которого автор обязан создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. Таким образом, в договоре может быть предусмотрена передача прав на произведение, которого еще нет. Другое исключение касается служебных произведений, когда в соответствии со ст. 14 указанного Закона работодатель вправе заключить с работником договор, определив в нем режим будущих служебных произведений.

Закон лишь подчеркивает, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора. Смысл данного ограничения состоит в том, что нельзя переуступать права на использование произведения теми способами или в тех формах, которые пока еще неизвестны, но могут появиться в будущем. Наличие в ФЗ «Об авторском праве и смежных правах" подобного правила вполне оправданно, так как невозможно предвидеть заранее, как новые формы и способы использования произведений могут затронуть сферу авторских правомочий.

Следует заметить, что определение в договоре тем или иным образом разрешенных способов использования конкретного произведения достаточно для того чтобы считать условие о предмете авторского договора согласованным. Безусловно, целесообразно указать в договоре и на характер передаваемых прав, а именно являются ли они исключительными или нет. Если данный вопрос в договоре не решен, это не означает что его предмет не согласован. В соответствии с п. 4 ст. 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.

Так как предмет авторского договора может составлять одно, несколько или весь комплекс имущественных прав автора, вполне допустима ситуация, когда одни авторские права передаются на исключительной основе, а другие — на неисключительной, хотя и те, и другие действуют в отношении одного и того же произведения.

Несомненно, большое практическое значение имеет и правило о том, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными. Указанное правило установлено в интересах авторов и, в частности, направлено на то, чтобы пользователи, заинтересованные в приобретении более широких прав на использование произведений, точно фиксировали в договоре объем приобретаемых прав с соответствующим определением размера авторского вознаграждения за каждый способ использования произведения.

Наконец, ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» подчеркивает, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. Правильно понять данное правило можно, лишь сопоставив его с нормами Закона об авторском договоре заказа. В обоих случаях произведения как такового еще нет. Однако если в первом случае имеется в виду абстрактное произведение, которое автор потенциально может создать в течение всей своей жизни либо какого-то более короткого отрезка времени, то во втором случае речь идет о вполне конкретном произведении, которое должно отвечать установленным договором требованиям и должно быть создано автором к определенному договором сроку. Таким образом, никакого противоречия между рассматриваемыми правилами нет.

Объект в авторском договоре представляет собой то как существующее произведение, так и будущее произведение, то есть то, которое ещё предстоит создать. В последнем случае объекта авторского права объекта ещё нет,. Здесь можно сказать, что им является результат, который должен быть достигнут автором в соответствии с заключённым договором. Так в одном судебном деле автор представил произведение, не соответствующее ранее переданному им в издательство плану-проспекту. Но поскольку план был приложен к договору и составлял неотъемлимую часть, суд отклонил претензии , указав, что произведение не отвечает заключённому сторонами издательскому договору.[3] Условия использования договора оговоренные в тексте договора сторонами и по смыслу своему и по содержанию мало чем отличается от объекта авторского права, критерии охраноспособности которого оговорены в статьях 6-8 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах». Объектом авторского договора в целом, является благо не материальное, хотя и связано в какой-то степени с материальным носителем.

Субъектами авторского договора выступают, с одной стороны, правообладатель, с другой - пользователь. Причем в качестве первого могут быть не только авторы, но и другие правообладатели, в том числе юридические лица, получившие права по договору или иным основаниям.

Субъектами авторского договора являются автор или его правопреемник, с одной стороны, и пользователь произведения, с другой.

Важно сказать, что непременным участником авторского договора является автор произведения или его правопреемник. В тех случаях, когда автором произведение является совершеннолетнее дееспособное физическое лицо, никаких осложнений не возникает. Обычно такой автор сам заключает авторский договор или делает это с помощью поверенного. За малолетних авторов, не достигших 14 лет, авторские договоры подписывают их родители или опекуны. Несовершеннолетние авторы в возрасте от 14 до 18 лет осуществляют свои авторские права самостоятельно, без контроля родителей и попечителей. Если автор признан вследствие душевной болезни недееспособным, от его имени действует назначенный ему опекун.

Автор как субъект авторского права – это физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение [4].

Также ст. 5 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» вводит деление авторов произведений по критерию гражданства и по месту первого обнародования произведения. Произведение получает охрану национальным законодательством если оно отвечает эти критериям.

Под гражданством автора имеется ввиду то гражданство, которое автор имеет на момент создания произведения, а если произведение было обнародовано- то на момент обнародования произведения.

Конституционный суд не учел, что права на использование произведений могут передаваться и лицами, получившими эти права по договору, и такой договор также является авторским, поскольку основной критерий авторского договора - передача прав на произведение. Видимо, во втором случае Конституционный суд имел в виду договоры, по которым авторские права не переходят, а передаются материальные носители произведений, либо договоры об оказании услуг, например, договор между издательством, получившим права на использование произведения, и магазином о передаче экземпляров книг для распространения. Договоры о передаче права на публичный показ, права на воспроизведение произведения, права на распространение, о которых упоминается в вышеуказанном постановлении, относятся к числу авторских. В зависимости от природы договора определяется и налогообложение.

Если на стороне автора выступает два или большее число лиц, то мы сталкиваемся с таким явлением в авторском праве как множественность лиц на стороне автора. В авторском договоре ими могут быть соавторы, наследники, правопреемники. С точки зрения автора, как человека, чьим творческим трудом было создано, нам интересен феномен соавторства.

Итак, Ст. 10 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» регулирует вопросы соавторства. Согласно ей, соавторство - это факт создания произведения двумя или большим числом лиц, ориентированного на получение определенного творческого результата, а не на процесс совместной деятельности[5]. Результатом выступает создание единого коллективного произведения, «независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждое из которых имеет самостоятельное значение»[6]. Соавторы должны вносить значимый вклад в произведение, иначе в силу п. 4 ст. 6 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах», лицо принимавшее участие только лишь путем определения идей, методов, процессов, систем, способов, концепций, принципов, фактов не будет признано автором произведения. Примером может послужить изложенный профессором А.П. Сергеевым случай:

Е., прожив богатую событиями жизнь, собирался воплотить свои воспоминания в литературное произведение. Для этого он пригласил профессионального литератора С. На протяжении двух лет Е. и С. систематически встречались, и Е. рассказывал С. эпизоды из своей жизни. В итоге С. написал роман. Е. стал претендовать на соавторство и выплаты ему половины гонорара. Дело неоднократно рассматривалось судебными инстанциями и в итоге иск был отклонен. Верховный Суд исходил из того, что воспоминания Е. не были воплощены в литературную форму, он не участвовал в разработке плана произведения, в создании системы образов и действующих лиц и т.п., то есть не участвовал в создании самого литературного произведения, а лишь был рассказчиком отдельных эпизодов и фактов из своей жизни[7] .

Вопрос об использовании коллективного произведения решается всеми соавторами сообща. С соавторами заключается один договор, как в случаях когда соавторство является «неделимым», так и в случаях, когда соавторство является «раздельным». «Раздельное» соавторство, - когда каждая часть произведения объединена общей темой, замыслом, но может использоваться по отдельности, автор каждой из частей точно известен. «Неделимое» соавторство, – когда произведение представляет собой неразрывное единое целое, части которого не имеют самостоятельного значения, и в некоторых случаях не представляется возможным установить автора каждой из частей. Авторский договор с авторами произведений тесно друг другом связанных нельзя рассматривать как договор с соавторами. Так музыка песни и ее стихотворный текст - это разные произведения, а поэтому с композитором и автором текста должны быть заключены разные договоры. Также не будут соавторами автор литературного произведения и автор иллюстраций к нему, даже если последние созданы специально для данного литературного произведения. Аналогичная ситуация связана с авторами отдельных произведений вставленный в один сборник, - с каждым из них заключается отдельный договор

После смерти автора договор об использовании произведения заключается с его наследниками по закону или завещанию, обладающими гражданской дееспособностью. Если наследников несколько, для заключения авторского договора необходимо их общее согласие. Возникающий спор между наследниками разрешается в судебном порядке по иску любого из них.

Другой же стороной авторского договора выступает пользователь произведения, т. е. специализированная организация, основной функцией которой является осуществление издательской, театрально-зрелищной, выставочной или аналогичной деятельности. В роли пользователя может выступать и индивидуальный предприниматель, имеющий право заниматься воспроизведением и распространением произведений как самостоятельным видом предпринимательства.

Например, если возникает необходимость замены автора, изменения авторского коллектива, привлечения соавторов и т. п., то данный вопрос обычно решается положительно только с согласия пользователя произведения. Исключение составляет лишь случай, когда после смерти автора уже готового произведения его место занимает наследник в силу прямого указания закона. Что касается переуступки прав по авторскому договору, то в соответствии с действующим законодательством права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

Вместе с тем критерий субъектного состава, в соответствии с которым одной из сторон авторского договора обязательно должен быть автор или заменяющее его лицо, не снимает все возникающие на практике вопросы. Наиболее важным из них можно считать вопрос о квалификации договора, в соответствии с которым одна организация, являющаяся обладателем авторских прав на определенное произведение, передает данные права другой организации.

Авторским договором может считаться только такой договор, который заключается самим автором или заменяющим его лицом. Такой вывод можно сделать хотя бы из тех закрепленных в законе гарантий, которые установлены явно в интересах только непосредственных создателей произведений, а также из того, что закон несколько раз прямо упоминает об авторе как одной из сторон авторского договора

Лица, получившие права по договору, могут передать их при условии, что такая возможность предусмотрена в договоре.

Тем самым в связи с этим вызывает критику позиция Конституционного суда РФ, который разграничил авторские договоры, посредством которых обладатель имущественных авторских прав на использование произведения передает эти права другой стороне, и отношения лица, получившего имущественные авторские права от их обладателя, с иными лицами, т. е. договоры, не являющиеся авторскими.[8] Такое мнение изложено в пункте 9 постановления Конституционного суда РФ от 28 марта 2000 г. № 5-П «По делу о проверке конституционности подпункта «к» пункта 1 статьи 5 Закона Российской Федерации «О налоге на добавленную стоимость» в связи с жалобой закрытого акционерного общества «Конфетти» и гражданки И.В. Савченко».

Для того чтобы авторский договор был признан заключенным, он должен приобрести форму, предусмотренную законодательством.

Общее правило, установленное в пункте 1 статьи 32 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» гласит, что авторский договор должен быть заключен в письменной форме.

Тем самым вводится более строгая норма, чем та, которая установлена в Гражданском Кодексе. Пункт 2 ст. 159 ГК РФ предусматривает возможность заключения в устной форме сделок, которые исполняются при самом их совершении. Кроме того, как следует из п. 1 ст. 161 ГК РФ, в устной форме могут совершаться сделки между гражданами на сумму менее 10 минимальных размеров оплаты труда.

Договор может быть заключен не только путем подписания сторонами единого документа, но и путем обмена письмами, телеграммами и иными подобными способами. Исключение составляют договоры об использовании произведения в периодической печати. Для таких договоров предусмотрена устная форма их заключения.

При определении формы договора об использовании произведения в периодической печати необходимо учитывать, с одной стороны, оперативность предоставления информации, а с другой - необходимость соблюдения прав авторов и издательств. Получив устное согласие пользователя по договору, в случае его невыполнения автор имеет очень слабые механизмы защиты своих прав при доказательстве наличия договора. В то же время в случае, если автор вопреки устной договоренности опубликовал материалы в другой газете, то и издательство едва ли сможет защитить свои интересы. При отсутствии договора защита прав авторов и издательств возможна путем ссылки как на письменные, так и на устные источники.

На практике же при отсутствии письменного договора достаточно сложно доказать не столько факт наличия договорных отношений, сколько те или иные условия договора. Так, при отсутствии в договоре условий о передаче исключительных прав права признаются неисключительными. Этим пользуются некоторые недобросовестные издательства.

Примером здесь может послужить следующее:

Издательство «Бератор-Пресс» поместило в сети Интернет объявление о том, что ему требуются специалисты для написания статей, договоров и их редактирования, в частности для составления сборников договоров. Заключать письменные договоры с обратившимися к нему авторами издательство не торопилось, убеждая их в том, что оно в письменной форме таких договоров не заключает, но гонорар обязательно выплатит. После того как заказанная работа была выполнена, автору сообщалось, что она не удовлетворяет требованиям, предъявляемым издательством, и оплате не подлежит. Единственным доказательством наличия договорных отношений в данном случае является письмо издательства, в котором оно, по существу, в одностороннем порядке расторгало договор.

При продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставлении массовым пользователям доступа к ним допускается применение особого порядка заключения договоров, установленного Законом Российской Федерации “О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных”.

Анализируя различные формы авторского договора следует отметить, что обеим сторонам в авторском договоре следует стремиться всегда, когда это возможно, заключать авторские договора в письменной форме для более надёжной защиты своих прав.

Особые правила относятся к форме договоров, касающихся продажи экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставления массовым пользователям доступа к этим экземплярам. Однако данные правила относятся только к программам для ЭВМ и базам данных, но не к другим объектам авторского права. Более того, эта норма касается только продажи или предоставления массовым пользователям доступа к экземплярам программ и баз данных.[9]

В подобных случаях применяется норма п. 3 ст. 14 Закона РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" от 23 сентября 1992 года [10]: "При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программе для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных".

Итак, в качестве примера можно привести электронную форму договора заключаемую посредством интернета. Как правило, такие договора исходят от владельцев авторских прав в виде публичной оферты. Сторона-пользователь принимает условия тем самым «подписываясь» под электронным соглашением.

Общий смысл п. 3 ст. 14 Закона о программах для ЭВМ и базах данных ясен: получая экземпляр материального носителя программы или базы данных, пользователь или получатель считается подписавшим договор, существо которого изложено на этом экземпляре.

Вместе с тем, как отмечают исследователи, неясно, почему условия этого договора названы типовыми, каковы будут правовые последствия, если условия этого договора будут удалены с экземпляра материального носителя.

Далее, из Закона следует, что может применяться и другой "особый порядок заключения" таких договоров. В чем состоит этот особый порядок, в ФЗ «Об авторском праве и смежных правах" не поясняется. Ответ может быть дан судебной и арбитражной практикой. На наш взгляд под особый порядок как раз подпадают сотни, тысячи договоров заключаемых в интернет.

В отличие от ГК РСФСР, ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» не возлагает на пользователя главной обязанности, ради которой заключается договор — приступить в установленные сроки к использованию одобренного им произведения. Срок, на который передается авторское право по договору, может значительно варьироваться: закон не устанавливает никаких предельных сроков. На практике некоторые авторские договоры исполняются в момент их заключения и сразу же прекращаются. С другой стороны, договор может быть заключен на весь срок действия авторского права.

«Если в договоре срок действия не будет предусмотрен, автор может расторгнуть такой договор по истечении пяти лет с даты его заключения при условии письменного уведомления об этом пользователя за шесть месяцев до расторжения договора. При указании, что договор действует бессрочно, следует учитывать, что этот срок ограничен сроком действия авторского права. После прекращения срока действия договора использование произведения не допускается..»[11] Например, если издательство не успело реализовать тираж и будет осуществлять его распространение по истечении срока действия договора, то это будет нарушением авторских прав независимо от того, что ранее эти права были переданы по договору.

Чтобы избежать этого несоблюдения сторонами условий, необходимо выполнение сторонами своих обязательств в сроки, предусмотренные договором. Здесь следует учитывать, что сроки выполнения автором своих обязательств охватывают: 1) срок повторной сдачи произведения после внесения изменений или доработки, а также технического оформления представленного произведения 2) срок представления произведения организации. Другие сроки, которые стороны сочтут существенными для данного договора, они устанавливают сами.

Если по договору пользователю переданы исключительные права на произведение, только он может использовать произведение в течение всего срока действия договора. По истечении срока договора или при досрочном прекращении его действия автор может разрешать использование произведения любому другому лицу. В случае, если в использовании произведения за пределами срока действия договора заинтересован первоначальный контрагент автора, он должен заключить с последним новый авторский договор.

Волеизъявление сторон при согласовании всех условий договора, в том числе и сроков, является основополагающим. Но оно не всегда фиксируется письменно, что приводит к конфликту.

Обязанность автора представить произведение согласно условиям договора связана с обязанностью организации принять представленное ей произведение, рассмотреть его, решив при этом вопрос о возможности или невозможности использования. Срок рассмотрения представленного произведения должен устанавливаться сторонами и письменно фиксироваться как подтверждение надлежащего выполнения обязательства по договору.

Если при рассмотрении представленного произведения организация придет к выводу о необходимости его доработки, стороны согласовывают время, которое на нее отводится.

По издательскому договору автору для чтения корректуры предоставляется срок, согласованный сторонами. Задержка автором корректуры, а следовательно, и нарушение срока дает право издательству выпустить в свет произведение без авторской корректуры или отсрочить выпуск на время задержки.

Обязательства организации также связаны с соблюдением определенных сроков. К ним относятся: 1) срок рассмотрения произведения при его представлении автором; 2) срок повторного рассмотрения произведения после доработки; 3) срок выплаты авторского вознаграждения 4) срок использования произведения, права на которое переданы организации.

Или в авторском договоре заказа фиксируется срок, в течение которого автор принимает на себя обязанность создать и передать пользователю заказанное ему произведение. Наряду с указанием на определенную дату сдачи произведения в авторском договоре, как и в некоторых ранее действовавших типовых договорах, могут быть установлены дополнительные условия, например, льготы. Весьма целесообразно определение в договоре и конкретного срока рассмотрения представленного произведения пользователем. Если пользователем принимается на себя обязанность по использованию произведения, в авторском договоре должен быть указан конкретный срок ее выполнения.

При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации. Если договор действует только на территории Российской Федерации, то нарушениями будут считаться, например, тиражирование книги в типографии за пределами страны, показ фильма за рубежом и т. п. В этих случаях необходимо точнее оговаривать территорию действия договора, а также предусмотреть право на импорт, если экземпляры произведений ввозятся в Россию.

В случае приобретения права на использование произведения по договору очень важно определить не только территорию, в пределах которой издатель может осуществлять свое исключительное право, но и территории, абсолютно закрытые для него, а также территории, где он может действовать на неисключительных принципах. Это особенно важно при заключении договоров, выходящих за пределы одной страны, для издания произведений на таких широко распространенных языках, как английский, французский и испанский.

Право на авторское вознаграждение — одно из правомочий автора наряду с правом на имя, на неприкосновенность и др. [12] Цена авторского договора представляет собой то авторское вознаграждение, которое пользователь должен уплатить автору за приобретение по договору права на использование произведения.

Проблема монополии авторско-правовых обществ не нова для мирового сообщества. Общепризнанным является положение о том, что деятельность авторско-правовых обществ как абсолютных монополистов должна быть под адекватным контролем. В ряде стран применяется всеобщий антитрестовский закон. В тех странах, где авторско-правовые общества не подпадают под антитрестовское законодательство предусмотрена арбитражная процедура.[13].

Закон об авторском праве в общем перечне авторских правомочий это право прямо не называет, хотя в большинстве случаев оно является наиболее важным.

В авторском договоре могут быть указаны конкретный размер вознаграждения либо порядок его определения, а также сроки выплаты. При отсутствии этих условий договор считается незаключенным. Вознаграждение должно быть выплачено независимо от того, получил ли пользователь доход или нет.

Вознаграждение должно быть предусмотрено за каждый способ использования произведения, а именно размер и порядок выплаты за передачу каждого конкретного права.

При заключении авторского договора не следует включать в него условий, устанавливающих зависимость выплаты вознаграждения автору от возможности будущего использования пользователем переданного по договору произведения. Подобные условия должны быть признаны ничтожными, поскольку ухудшают положение автора по сравнению с нормами действующего законодательства.[14]

«Вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом..»[15]

То есть, при заключении авторского договора о передаче прав размер вознаграждения может быть установлен следующим образом:

а) в виде процента от дохода, полученного от использования прав самим пользователем;

б) в виде процента от дохода, полученного пользователем в результате предоставления права другим лицам;

в) в виде процента от дохода, полученного по другим договорам, заключаемым на использование широкого круга прав, обычно называемых «дополнительными правами», т. е. составляющими часть прав, как связанных с публикацией произведения как такового в книжной форме, так и не связанных с ней. К дополнительным правам относятся права на цитирование и составление антологий, права на учебные издания и т. д.

Когда доход определить затруднительно либо когда использование произведения может не принести дохода, вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы. Если авторский договор предусматривает издание или иное воспроизведение произведения, то в договоре должен быть предусмотрен его максимальный тираж. Если максимальный тираж не будет указан, то такой договор может быть признан недействительным.

Если же в договоре указывается лишь порядок определения вознаграждения в зависимости, например, от количества реализованных экземпляров произведения, то необходимо установить механизмы, позволяющие автору контролировать объем реализованной продукции, что на практике осуществить достаточно трудно.

Цена авторского договора должна рассматриваться в качестве такого условия, которое должно быть обязательно согласовано сторонами под угрозой признания договора незаключенным.

Правительством РФ были приняты постановления от 21 марта 1994 г. № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства»[16] и от 17 мая 1996 г. № 614 «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения»[17]. Принятие данных документов было направлено на установление минимальной защиты авторов от недобросовестных пользователей.

Минимальные ставки авторского вознаграждения устанавливаются Советом Министров - Правительством Российской Федерации. Минимальные размеры авторского вознаграждения индексируются одновременно с индексацией минимальных размеров заработной платы.

Так, например, установлены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений, их звукозапись, сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений в прокат, воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства - ставки авторского вознаграждения, предусмотренные настоящим постановлением, применяются, если иное не определено в договоре между пользователем и автором, его правопреемником либо организацией, управляющей имущественными правами авторов на коллективной основе в пределах полученных от них полномочий, и размер вознаграждения не является предметом спора между заинтересованными сторонами. Сказанное означает, что по обоюдному согласию сторон авторское вознаграждение может быть установлено и в любом ином размере, в том числе и меньшем, чем определено постановлением. Таким образом, закрепленные постановлением минимальные ставки авторского вознаграждения применительно к индивидуальным авторским договорам выполняют роль своего рода ориентира, помогающего сторонам достигнуть соглашения о размере гонорара.

Также, на правообладателей кинематографических произведений, созданных до вступления в силу на территории РФ Основ гражданского законодательства 1991 г. , возложена обязанность производить определенные отчисления в пользу их авторов за использование этих произведений путем передачи в эфир и по кабелю, воспроизведения на всех видах материальных носителей и распространения. С принятием указанного постановления отчасти ликвидирована та вопиющая несправедливость, которая была допущена по отношению к создателям кинематографических произведений, не получавшим до этого ни малейшей выгоды от использования их произведений.

Также следуют сказать, что на практике минимальные ставки вознаграждения применяются не в индивидуальных договорах, а в соглашениях, заключаемых обществами по управлению имущественными правами на коллективной основе. Тем не менее представляется целесообразным для усиления прав авторов установить для всех авторских договоров императивную норму, содержащую условие о том, что вознаграждение по авторскому договору не может быть ниже минимальных ставок, устанавливаемых Правительством РФ.

Кроме того, если в договоре отсутствует условие о вознаграждении, то целесообразно все-таки применять нормы ст. 424 ГК РФ, а не минимальные ставки вознаграждения, предусмотренные вышеназванными постановлениями. Так, например, в иске Российского авторского общества к ЗАО «ЗеКо Рекорде» о взыскании компенсации за нарушение авторских прав Александра Розенбаума, Андрея Иванова, Регины Лисиц и Дмитрия Рубина Головинским межмуниципальным судом г. Москвы было отказано на том основании, что накануне слушания дела ответчик перечислил гонорар за все тиражи по минимальной ставке авторского вознаграждения.[18] Однако это решение было отменено в связи с тем, что гонорар авторам мог быть установлен исключительно соглашением сторон, а минимальные ставки применяются только с согласия правообладателя. Кроме того, суд не вправе был заменять одни исковые требования на другие.

При просрочке выплаты вознаграждения допускается применение норм ответственности, как установленных общей частью обязательственного права, так и не установленных, но предусмотренных договором [19]. Например, к подобным мерам можно отнести меры установление неустойки в виде штрафа или пени, а также другие санкции. К иным же условиям, которые не являются существенными, но чаще всего предусматриваются в авторском договоре, относятся условия о расторжении договора и об ответственности.

 [1] А.П.Сергеев указ. Соч. - М.: Проспект 1999. г. - С. 269-271.

[2] Степанова А. Передача авторского права по договору. // Интеллектуальная собственность: авторское право и смежные права. - 2002. - № 1. - С. 57.

[3] Гаврилов Э.П. Авторское право. Издательские договоры. Авторский гонорар. М., - 1988. - С. 60.

[4] ст. 4 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» от 19.07.95 N 110-ФЗ.

[5] Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторских и смежных правах» -М.: Издательство «Спарк», 1996. г. - С. 44-45.

[6]. ст. 10. п.1 ФЗ РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 19.07.95. N 110-ФЗ.

[7] А.П.Сергеев Указ. Соч. -М.: Проспект 1999. С. 269-271.; ГК РСФСР 1964. г. стр. 175.

[8] Постановления Конституционного суда РФ «По делу о проверке конституционности подпункта «к» пункта 1 статьи 5 Закона Российской Федерации «О налоге на добавленную стоимость» от 28 марта 2000 г. № 5-П.

[9] Симкин Л.С. Из практики рассмотрения дел о правовой охране программ для ЭВМ // Вестник Высшего арбитражного суда РФ. – 1997. - № 8. – С. 78.

[10] ФЗ РФ от 23. сентября 1992. г. N 3523-1. "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" // Ведомости Съезда Народных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - № 42. от 22. октября 1992. г.

[11] Степанова А. Передача авторского права по договору. // Интеллектуальная собственность: авторское право и смежные права. - 2002. - № 1. - С. 62.

[12] Гражданское право. Учебник в 2-х т. Т. 2. / Под ред. Е.А. Суханова. М.: БЕК, 1993, 432. С.

[13] Гулый К.К. Проблемы гражданско-правового регулирования редакционно-издательского процесса. Автореф. диС. канд. юрид. наук. Харьков, 1991, С. 5

[14] Хаметов Р. Каким должен быть авторский договор // Интеллектальная собственность. – 1997. - № 3-4.

[15] п.3 Ст. 31 Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 19.07.95 N 110-ФЗ.

[16] Собрание актов Президента и Правительства РФ. - 1994. -№ 13,- Ст. 994.

[17] Российская газета. - 1996. - 30. июля.

[18] Ананьева Е.В Судебная практика РАО в 2001 году // Современное право. – 2002. – № 6. – С.13.

[19] Борисов А.Н. Авторского договора в РФ // Современное право. – 2001. – № 4. – С.25.