Задаток как способ обеспечения обязательств

4. Задаток как способ обеспечения обязательств.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Таковое соглашение должно быть совершено в письменной форме, независимо от суммы задатка. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения письменной формы соглашения, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен. Закон устанавливает, что если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное[10].

Задание 2.

30. Задание. Решить указанные выше ситуации и ответить на вопросы.

А) Федеральным законом «О государственном регулировании агропромышленного комплекса» от 14 июля 1997 года установлена неустойка за просрочку расчета с сельскохозяйственным товаропроизводителем свыше 30 дней в виде пени в размере 3% за каждый день просрочки.

Могут ли стороны в договоре уменьшить этот процент, например, до 1% ? Могут ли они его увеличить ? Может ли сельскохозяйственная организация взыскать указанную пеню, если при заключении договора они не придут к согласию о пени или не отразят пеню в договоре ?

В соответствии со статьями 329 и 330 ГК РФ исполнение обязательства может обеспечиваться, в частности, неустойкой (штрафом, пеней), предусмотренной законом или договором сторон. В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней), представляющей собой определенную законом или договором денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, обеспечивается исполнение обязательств, возникающих из договора.

Неуказание в законе либо договоре о наложении неустойки в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, иными словами неустановление ответственности за таковое влечет незаконность требования кредитора об уплате неустойки. Однако в данном случае, в связи с ее установлением положениями Федерального закона «О государственном регулировании агропромышленного комплекса» неустойки за просрочку расчета с сельскохозяйственным товаропроизводителем свыше 30 дней в виде пени в размере 3% за каждый день просрочки, данное положение, носящее императивный характер (законная нейстойка), применяется и в случае его отсутствия в соглашении сторон[11], а размер неустойки не подлежит уменьшению, стороны лишь вправе увеличить таковой, если закон этого не запрещает.

 

Б) При заключении договора стороны указали условие о предоплате в размере 60% от суммы договора. Плательщик в платежном поручении при перечислении требуемой суммы указал основание: «Задаток по договору».

Можно ли считать, что договор обеспечен задатком ? В каком случае плательщик мог бы вернуть перечисленную сумму в двойном размере ?

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Таковое соглашение должно быть совершено в письменной форме, независимо от суммы задатка. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения письменной формы соглашения, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное. Таким образом, в данном случае, доказывание обеспечения договора задатком может быть осуществлено представлением платежного поручения (с указанием основания «задаток по договору»). Прекращение обязательства до начала его исполнения в том случае, если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, влечет обязанность этой стороны уплатить другой стороне двойную сумму задатка. (статья 381 ГК РФ). Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

В) При получении кредита в банке договор был обеспечен залогом складского помещения со складским оборудованием. Заемная сумма своевременно не возвращена. Имеет ли банк право потребовать от заемщика о передаче заложенного имущества ему по акту ? Как следует сторонам поступить в указанной ситуации ?

Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Однако в таком обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного движимого имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем. Однако на предмет залога, переданный залогодержателю, взыскание может быть обращено в порядке, установленном договором о залоге, если законом не установлен иной порядок.

Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. Такое соглашение может быть признано судом недействительным по иску лица, чьи права нарушены таким соглашением (статья 349 ГК РФ).

Реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со статьей 349 ГК РФ обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если законом не установлен иной порядок.

Г) при заключении договора стороны обеспечивают его залогом двух автомашин. Залогодержатель не хотел бы, чтобы залогодатель пользовался этими автомобилями.

Прав ли залогодержатель ? Предложите все законные варианты, когда можно осуществить пожелание залогодержателя. Определите при этом вид залога.

Согласно статье 346 ГК РФ залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы.

Залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога лишь в случаях, предусмотренных договором, регулярно представляя залогодателю отчет о пользовании. По договору на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя. Таким образом, пожелание залогодержателя может получить правовую основу лишь в случае достижения соответствующего соглашения.

Д) При заключении договора займа заимодавец поставил условие об обеспечении договора поручительством. Заемщик нашел поручителя – акционерное общество. Он привез от него деловое письмо, из которого следует, что акционерное общество согласно выступить поручителем за заемщика.

Можно ли считать, что договор обеспечен поручительством ?

Отношения поручения, носящие в первую очередь доверительный характер, и определяют специфику ответственности поручителя: при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Закон установил обязательное требование к такого рода соглашениям - договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Помятую при этом, что ГК РФ позволяет заключить договор путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора при этом будет считаться соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято, т.е. лицо, получившее оферту в срок, установленный для акцепта, совершила действия по выполнению указанных в ней условий договора. Никаких особых требований для письменной формы договора поручительства не установлено, а потому, можно считать, что в данном случае договор обеспечен поручительством.

Задание 3.

85. 14 ноября директору ЗАО была подана докладная записка о том, что 13 ноября группа работников АО – слесарь Винокуров, шофер Грибов и механик Котов после работы, в 17 час 30 мин., находились на территории транспортного цеха в нетрезвом состоянии. Из объяснения Грибова следовало, что они отмечали его день рождения. Об этом знал начальник отделения Леонов, он сам разрешил им посидеть после работы, хотя участия в распитии спиртного сам не принимал.

16 ноября директор распорядился уволить всех троих за появление на работе в нетрезвом состоянии. Среди них Винокуров является членом профсоюзного комитета ЗАО. Леонову же было объявлено строгое предупреждение, что, если он допустит подобное действие еще раз будет также уволен. 17 ноября приказ был подготовлен об увольнении работников с 14 ноября.

Законен ли изданный приказ ? можно ли будет уволить начальника цеха, если он вновь допустит подобное ? Если да – по какой статье, если нет – почему ?

Работодатель, заключающий трудовой договор для выполнения работником указанной в нем трудовой функции, не только вправе, но даже скорее обязан, отстранить работника (не допускать его к работе) в случае совершения им поступков, могущих (вызывающих) опасность как для него самого, так и окружающих его людей. К таковым трудовой закон России относит и случае появления на работе в состоянии алкогольного опьянения. Однако такие случаи, находясь под его «опекой», в некоторых случаях становящиеся основанием для прекращения трудового договора, не могут стать ими в случае окончания рабочего дня. Рабочее время - время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с Трудовым Кодексом Российской Федерации (далее - ТК РФ) законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации относятся к рабочему времени.

Время отдыха - время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (статья 106 ТК РФ).

Работодатель, имея право привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника для сверхурочной работы[12], если работник работает на условиях ненормированного рабочего дня (сверх установленной продолжительности в трудовом договоре). Возможная в данном случае работа в режиме гибкого рабочего времени (статьи 102 ТК РФ), при которой продолжительность рабочего дня определяется по соглашению сторон. Однако таковые вряд ли могут быть отнесены к случаям распития спиртных напитков, не предполагающим продолжение выполнения трудовой функции, в данном случае, как следует из объяснений шофера Грибова, по случаю праздника – его дня рождения.

Появление работника на работе (на своем рабочем месте либо на территории организации - работодателя или объекта, где по поручению работодателя работник должен выполнять трудовую функцию) в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения (пп. "б" статьи 77 ТК РФ в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ), могущее статьи причиной прекращения трудового договора, в данном случае, с учетом наличия разрешения начальника отделения, не является безусловным основанием для увольнения, совершение подобного рода поступков может стать лишь основанием для разъяснительной работы и вынесения предупреждения. Поэтому изданный директором приказ не может считаться в полной мере основанным на нормах закона, учитывающих интересы, как работодателя, так и работника, а потому законным.

Список использованных источников:

1.  Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301,

2.  Римское частное право / Под ред. И.Новицкого и И.Перетерского. - М., 1943, с. 365.

3.  Е. Павлодский. Залог и ипотека. // Хозяйство и право., №2, 1997 г.

4.  Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 N 56 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве» // "Вестник ВАС РФ", N 9, 2000,

5.  П. 42. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14.07.1997 N 17.

6.  Инструктивное Письмо Минобразования РФ от 23.12.1997 N 65 «О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского Кодекса Российской Федерации» // "Образование в документах", N 4, 1998

7.  Определение Конституционного Суда РФ от 10.01.2002 N 11-О «По жалобам граждан Бузулуцкой Антониды Михайловны, Егоровой Зинаиды Ивановны, Марченко Александра Владимировича, Мокрыщева Владимира Андреевича, Педана Виктора Андреевича И Семенищева Ивана Тимофеевича на нарушение их конституционных прав статьей 333 Гражданского Кодекса Российской Федерации» // «Вестник Конституционного Суда РФ», N 4, 2002

8.  Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части Первой Гражданского Кодекса Российской Федерации» // «Бюллетень Верховного Суда РФ», N 9, 1996, N 5, 1997,

9.  Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части Первой Гражданского Кодекса Российской Федерации» // «Бюллетень Верховного Суда РФ», N 9, 1996, N 5, 1997,

10.  Распоряжение РФФИ от 29.11.2001 N 418 «Об утверждении порядка организации и проведения торгов по продаже арестованного и изъятого имущества, а также конфискованного, бесхозяйного и иного имущества, обращенного в собственность Российской Федерации» // Документ официально опубликован не был, в качестве источника использована информационная база Справочной правовой системы «Консультант – плюс».

[1] Скрепление ее волею сторон, законодателя, может быть проиллюстрировано на следующем примере:

Закрытое акционерное общество заключило с открытым акционерным обществом "Завод стеновых материалов" договор о совместной деятельности по строительству жилого дома. Закрытое акционерное общество в договор включило условия об установлении сроков передачи в натуре открытым акционерным обществом квартир в количестве, предусмотренном договором, и об ответственности за нарушение этих сроков.

Открытое акционерное общество возражало против этих условий, считая, что они не соответствуют законодательству и другим условиям названного договора. При этом оно ссылается на то, что согласно главе 55 ГК РФ стороны предусмотрели порядок покрытия расходов и убытков по созданию совместной собственности, финансирования строительства, порядок раздела построенных квартир. Поскольку жилой дом должен быть построен по договору о совместной деятельности, в нем не могут устанавливаться сроки выделения доли в этом доме. Следовательно, не может устанавливаться ответственность за несвоевременную передачу в натуре квартир.

Передача разногласий на разрешение арбитражного суда была согласована сторонами.

Арбитражный суд первой инстанции принял предложение закрытого акционерного общества об установлении сроков передачи в натуре квартир после ввода в эксплуатацию жилого дома и об ответственности за нарушение этих сроков. При этом арбитражный суд сослался на то, что установление сроков и ответственности за их нарушение не противоречит ни Гражданскому кодексу Российской Федерации, ни другим условиям заключенного договора.

Постановлением апелляционной инстанции решение в части установления ответственности отменено по следующим основаниям.

В соответствии со статьями 329 и 330 ГК РФ исполнение обязательства может обеспечиваться, в частности, неустойкой (штрафом, пеней), предусмотренной законом или договором сторон. Поскольку согласие обеих сторон об установлении неустойки за нарушение сроков передачи квартир в натуре не достигнуто, арбитражный суд не вправе устанавливать такую ответственность и в случае, когда передача разногласий по этому условию наряду с другими разногласиями на разрешение арбитражного суда была согласована сторонами.

Арбитражный суд признал свое право вынести решение по существу спора, но только лишь в случае, если обе стороны считают необходимым установить неустойку за нарушение обязательства по договору. В данном же случае у них возникли разногласия о ее размере // Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 N 56 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве» // "Вестник ВАС РФ", N 9, 2000,

[2] П. 42. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14.07.1997 N 17.

[3] Инструктивное Письмо Минобразования РФ от 23.12.1997 N 65 «О некоторых вопросах, связанных с применением Гражданского Кодекса Российской Федерации» // "Образование в документах", N 4, 1998

[4] Определение Конституционного Суда РФ от 10.01.2002 N 11-О «По жалобам граждан Бузулуцкой Антониды Михайловны, Егоровой Зинаиды Ивановны, Марченко Александра Владимировича, Мокрыщева Владимира Андреевича, Педана Виктора Андреевича И Семенищева Ивана Тимофеевича на нарушение их конституционных прав статьей 333 Гражданского Кодекса Российской Федерации» // «Вестник Конституционного Суда РФ», N 4, 2002

[5] См., например: Римское частное право / Под ред. И.Новицкого и И.Перетерского. - М., 1943, с. 365.

[6] Так, в соответствии с пунктом 3 статьи 340 ГК РФ ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части. При разрешении споров необходимо иметь в виду, что данное правило подлежит применению в случаях, когда лицо, выступающее в роли залогодателя здания или сооружения, является собственником или арендатором соответствующего земельного участка. Если такое лицо по договору ипотеки передает в залог только здание или сооружение, а земельный участок либо право его аренды не является предметом залога, такой договор должен считаться ничтожной сделкой (статья 168). В остальных случаях, когда залогодатель здания или сооружения не является собственником или арендатором земельного участка, договор ипотеки не может считаться не соответствующим законодательству на основании пункта 3 статьи 340 Кодекса. Права залогодателя, а при обращении взыскания на здание или сооружение - и права покупателя на земельный участок должны определяться исходя из статьи 37 Земельного кодекса Российской Федерации, согласно которой при переходе права собственности на строение, сооружение или при передаче их другим юридическим лицам или гражданам вместе с этими объектами переходит и право пользования земельными участками.

[7] Залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество (статья 338), обязан, если иное не предусмотрено законом или договором:

1) страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, - на сумму не ниже размера требования;

2) принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц;

3) немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.

2. Залогодержатель и залогодатель вправе проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны.

Закон предусматривает, что при грубом нарушении залогодержателем указанных выше обязанностей создающем угрозу утраты или повреждения заложенного имущества, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога. Приведенные положения имеют значение и вопросе ответственности при утрате или повреждении заложенного имущества

[8] Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части Первой Гражданского Кодекса Российской Федерации» // «Бюллетень Верховного Суда РФ», N 9, 1996, N 5, 1997,

[9] Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части Первой Гражданского Кодекса Российской Федерации» // «Бюллетень Верховного Суда РФ», N 9, 1996, N 5, 1997,

[10] Пример.

6.2. При составлении извещения о проведении торгов организатор торгов должен определить размер задатка, вносимого заявителем для участия в торгах, сроки его внесения, а также порядок заключения договора о задатке. Размер задатка определяется в соответствии с нормами, установленными федеральным законодательством и иными нормативными правовыми актами в отношении продажи на торгах отдельных категорий имущества. При этом размер задатка не может быть менее 10 процентов от минимальной начальной цены продажи имущества (минимальной цены продажи дебиторской задолженности), за исключением случаев реализации имущества, заложенного по договору об ипотеке. В этих случаях размер задатка не может превышать 5 процентов от минимальной начальной цены продажи заложенного имущества. Размер задатка, вносимого лицами, выразившими желание участвовать в торгах по продаже арестованной дебиторской задолженности, определяется по согласованию с государственным органом, передавшим дебиторскую задолженность для реализации. Дата окончания срока внесения задатка не может быть установлена позднее даты окончания срока приема заявок.

Основанием для внесения задатка является заключаемый Фондом (отделением Фонда) и заявителем договор о задатке. Договор о задатке заключается в порядке, предусмотренном статьей 428 Гражданского кодекса Российской Федерации[10] и извещением о проведении торгов по установленной Фондом форме (приложение N 2).

Договор о задатке должен предусматривать размер задатка, порядок и сроки его внесения, счет, на который вносится задаток, основания и порядок возврата задатка, а также случаи, при которых задаток не возвращается, и иные необходимые условия.

6.2.2. Документом, подтверждающим внесение претендентом задатка, является выписка со счета, указанного в договоре о задатке. Указанная выписка должна быть представлена организатором торгов в комиссию по проведению торгов до начала подведения итогов приема и регистрации заявок.

6.3. Заявки и документы претендентов рассматриваются комиссией по проведению торгов, которая также определяет факт поступления задатка на счет, указанный в договоре о задатке, на основании представленных организатором торгов выписок по соответствующему счету // Распоряжение РФФИ от 29.11.2001 N 418 «Об утверждении порядка организации и проведения торгов по продаже арестованного и изъятого имущества, а также конфискованного, бесхозяйного и иного имущества, обращенного в собственность Российской Федерации» // Документ официально опубликован не был

[11] Как и всяческое обязательство соглашение о неустойке должно быть совершено в определенной форме, императивное правило закона гласит, что соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

[12] Сверхурочная работа - работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.