До настоящего времени в законодательстве нет четкого определения понятия «реорганизация»

1.                До настоящего времени в законодательстве нет четкого определения понятия «реорганизация».

Традиционным считалось рассматривать реорганизацию как способ прекращения юридического лица, Однако, реорганизация юридического лица представляет собой сложный юридический состав и может быть направлена не только на прекращение действующих, но и на создание новых юридических лиц. Принимая во внимание правопреемство как принципиальное отличие реорганизации юридического лица от его ликвидации, можно сформулировать определение понятия реорганизации применительно к сфере гражданско-правовых отношений:

«Реорганизация юридических лиц - это процесс перемены лиц в имущественных и иных правоотношениях, прекращение или изменение организации, связанное с изменением ее организационно-правовой формы, имущественного состава и состава участников, характеризующийся изменением комплекса их прав и обязанностей, и влекущий универсальное правопреемство».

2.                Основной подход к определению реорганизации должен учитывать особенности юридического лица как искусственно созданного субъекта гражданского права. Неслучайно в законодательстве регламентируются вопросы, касающиеся: оснований реорганизации; лиц, принимающих решение о реорганизации; порядка ее проведения; момента прекращения реорганизации и результата реорганизации.

К числу существенных признаков реорганизации, по нашему мнению, следует отнести следующие:

- субъектом реорганизации может выступать только юридическое лицо. Реорганизация характерна именно для юридических лиц, никакие другие субъекты гражданского права: ни граждане, ни государственные образования не могут быть реорганизованы;

- реорганизация как процесс связана с прекращением существующих и (или) созданием новых юридических лиц;

- в результате реорганизации имеет место универсальное (общее) правопреемство, т.е. изменение субъектного состава правоотношений, влекущее за собой переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому.

3.   Предлагается классифицировать правоотношения, складывающиеся в процессе реорганизации юридического лица, на две группы: "внутренние правоотношения" - охватывающие круг участников реорганизуемых субъектов, и "внешние правоотношения" - отражающие связь реорганизуемых юридических лиц с иными субъектами права. При этом следует отметить взаимообусловленность данных групп правоотношений, а также определить обязательственно-правовую связь их субъектов.

4.   В действующем законодательстве Казахстана в ст. 45 ГК РК предусматривается пять видов реорганизации:

1) Слияние - соединение двух или нескольких юридических лиц, при котором происходит объединение их прав и обязанностей в одно юридическое лицо;

2) Присоединение - одно юридическое лицо присоединилось к другому, при этом все неимущественные права и обязанности присоединяющегося липа переходят к главной организации;

3) Разделение - одно юридическое лицо разделось на две или более части, прежнее юридическое лицо прекращает свое существование, а его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам;

4) Выделение - основное юридическое лицо продолжает свое существование, но из его состава выделились отдельные структурные подразделения в самостоятельное юридическое лицо;

5) Преобразование – изменение организационно-правовой формы юридического лица, при этом прекращается существование организации в прежнем виде, а его права и обязанности полностью переходят к правопреемнику.

Такой подход к определению реорганизации юридических лиц не является единственно возможным, о нем свидетельствует законодательство зарубежных стран.

5.   Преобразование юридического лица, как уже указывалось, связано с изменением его организационно-правовой формы. Вместе с тем, позиция законодателя в данном вопросе неоднозначна. В соответствии с п. 5 ст.46 ГК РК преобразование рассматривается и как изменение организационно-правовой формы, и как преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида. Такое отождествление неравнозначных понятий (форма и вид) представляется недопустимым. Предлагаем пункт 5 статьи 46 ГК РК изложить в следующей редакции: «При преобразовании юридического лица, то есть изменении его организационно-правовой формы, сопровождающимся прекращением реорганизованного юридического лица и созданием другого юридического лица, к последнему переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом».

6.   В настоящее время в ГК РК и принятых на его основе законах отражается в основном лишь процесс создания в результате реорганизации новых организаций. А именно, в соответствии с п. 4 ст. 45 ГК РК юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Таким образом, в большинстве случаев законодатель определяет момент завершения реорганизации моментом государственной регистрации новых юридических лиц, и лишь при реорганизации в форме присоединения завершение реорганизации связано с моментом внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Между тем и создание, и прекращение юридических лиц в равной мере характерны для реорганизации. Несмотря на то, что в юридической литературе прекращение юридического рассматривается в качестве неотъемлемого результата реорганизации при всех формах, кроме выделения, по нашему мнению требуется закрепление соответствующего положения и в ГК РК - основном правовом акте, регламентирующем основания, порядок и последствия проведения реорганизации. Поэтому предлагаем абзац 1 пункта 4 статьи 45 ГК РК после указания на момент, с которого юридическое лицо считается реорганизованным, дополнить предложением следующего содержания: «В связи с этим в едином государственном реестре юридических лиц должна быть сделана запись о прекращении реорганизованного юридического лица (за исключением реорганизации в форме выделения) со дня государственной регистрации вновь возникшего юридического лица».

7.   Ликвидация и реорганизация, в результате проведения которых происходит прекращение юридических лиц, отличаются друг от друга процедурой их проведения и правовыми последствиями, наступающими по окончании соответствующих процедур, а именно - правопреемством, возникающим в результате реорганизации.

8.   Ликвидация юридического лица должна определяться как правоотношение, существующее в развитии, которое в то же время является правовым состоянием, т.е. юридическим фактом, влекущим прекращение правоотношений, облекающихся в форму юридического лица и составляющих его содержание.

9.   Основаниями добровольной ликвидации юридических лиц являются односторонние сделки, если решения о ликвидации принимаются учредителем или органом юридического лица, или многосторонние сделки, подобные учредительным договорам, если решение принимается несколькими учредителями.

10.Принудительная ликвидация юридических лиц является мерой публично-правовой ответственности или мерой защиты гражданских прав. В современных условиях необходимо также ввести институт уголовной ответственности юридических лиц за совершение экономических преступлений и предусмотреть в качестве уголовно-правовой санкции их ликвидацию.

11.Принудительная ликвидация юридических лиц является мерой защиты, если она осуществляется в связи с уменьшением имущества (дефект материального субстрата), в связи с уменьшением числа участников (дефект людского субстрата) и в связи с нарушением требований закона при их создании. Нормы ГК о принудительной ликвидации юридических лиц по этим основаниям необходимо изменить.

12.В настоящее время законом не предусмотрены основания, порядок и последствия признания недействительным решения о создании юридического лица, в связи с чем в ст. 49 ГК РК необходимо предусмотреть положение, обязывающее уполномоченный орган предъявить иск о ликвидации юридического лица.

При признании недействительным решения о государственной регистрации юридического лица при его создании сделки, совершённые юридическим лицом до этого момента следует считать незаключенными.

13.Устанавливая требования о порядке уведомления кредиторов юридического лица при его реорганизации, казахстанское гражданское законодательство одновременно не предъявляет никаких требований к самому уведомлению. Отсутствие нормативных предписаний по данному вопросу нарушает права кредиторов реорганизуемого юридического лица. Подробная информация о реорганизации юридического лица, отраженная в уведомлении, способствовала бы полной и своевременной реализации прав кредиторов требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств, а также давала возможность оценить степень риска, связанного с реорганизацией должника. Представляется целесообразным указывать в уведомлении следующие сведения: кем и когда было принято решение о реорганизации юридического лица; форма проводимой реорганизации, порядок и сроки ее проведения; предполагаемые правопреемники юридического лица, пропорция раздела активов и пассивов между ними; адрес для направления кредитором ответа и требований к реорганизуемому юридическому лицу.

Кроме того, в качестве одной из гарантий прав и законных интересов кредиторов при реорганизации юридических лиц может быть предложено законодательно закрепленное право кредитора па ознакомление с документами о реорганизации: реорганизационным договором, передаточным актом или разделительным балансом, сведениями о кредиторах и должниках реорганизуемого юридического лица и прочее.

14.Гражданский кодекс Республики Казахстан не устанавливает срок, в течение которого кредиторы уведомляются о проводимой реорганизации. Сроки проведения реорганизационных процедур содержатся в специальных законах: Законе РК «Об акционерных обществах» и Законе РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Представляется необходимым закрепление в ГК РК требований о сроках уведомления кредиторов юридических лиц любой организационно-правовой формы.

15.Статья 48 ГК РК однозначно не определяет, вплоть до какого момента подлежат рассмотрению и кем удовлетворяются требования кредиторов реорганизуемого юридического лица о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении убытков.

Предлагается дополнить п.2 ст.48 ГК РК вторым абзацем, изложив его в следующей редакции:

«2. При разделении и выделении кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать досрочного прекращения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Требования о прекращении или досрочном исполнении обязательства и о возмещении убытков могут быть предъявлены реорганизуемому юридическому лицу до момента государственной регистрации нового юридического лица».

16. В связи с тем, что кредитор реорганизуемого юридического лица имеет право предъявить свои требования только в период реорганизации юридического лица до момента государственной регистрации следует внести изменения в п.1 ст. 48 ГК РК, изложив его в следующей редакции:

«1. Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации юридического лица, обязан письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица в течение трех дней с момента принятия решения о реорганизации, но не позднее подачи заявления на государственную регистрацию».

17. Поскольку юридическое лицо может заниматься экономической деятельностью в период осуществления государственной регистрации, и у него могут появиться новые активы, должен составляться второй передаточный акт после завершения государственной регистрации. Таким образом, предлагается внести изменения в п. 5 статьи 46 ГК РК о порядке правопреемства, изложив его в следующей редакции:

«5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности юридического лица в соответствии с передаточным актом, составленным после завершения государственной регистрации».

18. Необходимо признавать действия по передаче имущества в ходе недобросовестной реорганизации сделками, что позволит применить к этим действиям нормы ГК РК о недействительности сделок, признавать такие сделки недействительными и осуществлять реституцию.

Подводя итог сказанному, можно сделать однозначный вывод о том, что все вышеуказанные проблемы требуют скорейшего законодательного и организационного разрешения.

Список использованных источников

1 Лебединец О.Н. Жизненный цикл юридических лиц (гражданско-правовой аспект): Дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2000. – 217 с.

2 Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) 27 декабря 1994 года № 269-XII, с изменениями и дополнениями по состоянию на 13.02.2009 г // Ведомости Парламента Республики Казахстан. – 1994.- № 16.

3 Муслимова С. Ликвидация юридического лица. – А.: Жетi жаргы, 2006. –169 с.

4 Сулеменов М.К., Басин Ю.Г. Гражданское право. Учебник в 2 томах. Т.1 – А.: Жетi жаргы, 2000. – 331 с.

5 Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц в Республике Казахстан: практическое пособие / Под ред. В.И. Скала.– А.: LEM, 2004.– 378 с.

6 Гражданские дела №1372-07, №417-07, №2371-07. Архив Специализированного межрайонного экономического суда г. Астана.

7 Братусь С. Н. Субъекты гражданского права. Курс советского гражданского права. - М: Государственное издательство юридической литературы, 1950. – 368 с.

8 Можейко В.Н. Юридические лица по советскому гражданскому праву. Учебное пособие по курсу «Советское право». - М., 1959. – 44 с.

9 Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. - М,: Фонд «Правовая культура», 1995. – 478 с.

10 Некоммерческие организации: правовое положение, законодательство, учредительные документы / Под ред. М.Ю.Тихомирова. М., 1998. – 172 с.

11 Панова М.Г. Актуальные вопросы реорганизации предприятий // Право и экономика. 1999. № 1.

12 Советское гражданское право. Часть первая / Под общ. ред. В. Ф. Маслова, А. А. Пушкина. Киев, 1977. – 357 с.

13  Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по
изданию 1907 г.). - М.: Фирма «СПАРК», 1995. – 556 с.

14  Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний / Венедиктов А.В. Избранные труды по гражданскому правую. В 2 т. Т. I. — М.: Статут, 2004. – 416 с.

15  Брагинский М.И., Медведева Т.М.. Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. - М.: СПАРК, 2000. – 240 с.

16  Долинская В.В. правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ. Дис. ... канд. юрид. наук. - М., 1993. – 152 с.

17  Суханов Е. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц в новом гражданском законодательстве // Хозяйство и право. - 1997. - № 1. – С.90-100.

18  Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Курс лекций в 2 томах. Т.1. – М.: Статут, 1994. – 226 с.

19  Лаптев В.В. Проблемы предпринимательской (хозяйственной) правосубъектности // Государство и право. -1999. - № 11. – С. 13-21.

20  Дивер Е.П. Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций. Диссертация ... кандидата юридических наук. – М., 2002, - 242 с.

21  Мусрепова А.К. Реорганизация и ликвидация юридических лиц. // Материалы республиканской научно-практической конференции «Правовая и судебная реформа в Республике Казахстан: история и современность». – Астана, ЕНУ им. Л.Н. Гумилева, 2005. – 282 с.

22  Дозорцев В.А. Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория, Практика: Сборник памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский; Исследовательский центр частного права. - М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1998. – С. 228-270.

23  Коровайко А. Реорганизация юридических лиц: проблемы правового регулирования. //Хозяйство и право. - 1996. -№11. – С. 69-80.

24  Коровайко А. Реорганизация акционерных обществ в форме выделения // Хозяйство и право. -1999, - № 6. – С. 111-115.

25  Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» / Под ред. А.А.Игнатенко, С.Н.Мовчана. - М.: Информационно-издательский дом «Филинъ», 1999. - 384 с.

26  Зыкова И.В. Юридические лица: создание, реорганизация, ликвидация. – М.: Ось-89, 2005. – 143 с.

27  Архипов Б.В. Реорганизационные договоры о слиянии и поглащении акционерных обществ // Законодательство. – 2002, №10. – С. 62-70.

28  Степанов С.А. имущественные комплексы в российском гражданском праве. – М.: Статут, 2002. – 198 с.

29  Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской федерации. - М.: Проспект, 2002. – 136 с.

30  Асмус В.Ф. Избранные философские труды. Т.1. - М,: Издательство Московского университета, 1969. – 412 с.

31  Аксёнова Е.В. Реорганизация юридических лиц по законодательству Российской федерации: проблемы теории и практики. Диссертация ... кандидата юридических наук. – М., 2006. - 162 с.

32  Оразалинов С. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений. – Астана: Юрист, 2007, - 109 с.

33  Сарсенова М.О. Исторические предпосылки изменения гражданского законодательства Республики Казахстан // Юрист. – 2007, - июнь №6 (72). – С.12-18.

34  Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореферат диссертации … кандидата юридических наук. – Волгоград, 2000. – 26 с.

35  Пиляева В.В. Гражданское право в вопросах и ответах. – М.: ТК Велби, 2004. – 134 с.

36  Германское право в двух томах. Часть 2. / Под ред. В. Т. Залесского. – М.: Зерцало, 1996. – 342 с.

37  Гражданское право: Учебное пособие / Под ред. Тулеугалиева Г.И. – А.: Парасат, 1999. – 147 с.

38  Трофимов К.Т. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций. Диссертация ... кандидата юридических наук. – СПб, 1995. - 177 с.

39  Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона «Об акционерных обществах». – М.: Юридическая литература, 1997. – 463 с.

40  Кулагин МИ. Избранные труды. - М.; Статут (в серии «Классика российской цивилистики»), 1997. - 330 с.

41  Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года № 415-II, с изменениями и дополнениями по состоянию на 13.02.2009 г. / Официальная газета, 2003. - № 16.

42  Закон Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 года № 220-I, с изменениями и дополнениями по состоянию на 12.02.2009 г. / Казахстанская правда, 1998. - № 21.

43  Аксенова Е.В. Актуальные вопросы практического применения процедуры реорганизации юридического лица: Монография. – М.: Изд. Журнала «Экономика и право», 2006. – 172 с .

44  Егизаров В.А. Реорганизация юридического лица //Право и экономика, 1997, № 3. – С. 49-54.

45  Жайлин Г.А. Гражданское право: Учебник / Электронная книга - Алматы: Юридическая литература, 2003. – 216 с.

46  Толковый словарь русского языка: (в четырех томах). Т.2/ Под ред. Д.Н. Ушакова. – М., 2000. - С.376; Ожегов С.И., Шведкова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выражений – М., 1999. – С. 437.

47  Нода Е.В. Ликвидация юридических лиц по законодательству РФ. Диссертация ... кандидата юридических наук. – М., 2005. - 194 с.

48        Гражданское право. В 2-х томах. Том 1. Учебник / Под ред. Е.А.Суханова. – М.: Издательство БЕК, 1994. – 384 с.

49        Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. – М.: Юридическая литература, 2000. – 627 с.

50  Захаров В.А. Правовое регулирование создания юридических лиц. Диссертация. …. кандидата юридических наук. – Екатеринбург, 2001. – 185 с.

51  Закон Республики Казахстан «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 года № 2198, с изменениями и дополнениями по состоянию на 29.12.2008 г. / Казахстанская правда, 1995, № 45.

52  Витрянский В.В. Ликвидация юридических лиц (комментарий отдельных положений Гражданского кодекса) // Экономика и жизнь, 1995, 14 апреля, № 21. – С. 28-33.

53  Гражданское право: Учебник. Часть 2./ Под ред. А.П.Сергеева. – М.: НОРМА, 2000. – 484 с.

54  Закон Республики Казахстан «О банкротстве» от 21 января 1997 года № 67-I, с изменениями и дополнениями по состоянию на 13.02.2009 г. / Официальная газета, 1997, № 5.

55  Закон Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31 августа 1995 года № 2444, с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.02.2009 г./Казахстанская правда, 1995, № 37.

56  Отчет за 2008 год Агентства РК по статистике / Официальный сайт агентства Республики Казахстан по статистике - www.stat.kz.

57  Климкин С.И. Юридические лица в Республике Казахстан. – А.: Данекер, 1999. – 100 с.

58  Курбангалиева Н.Р. Основания ликвидации юридических лиц.// Правовая реформа в Казахстане, 2002, № 19.

59  Иоффе О.С. Советское гражданское право. Курс лекций. Ч. 2. Отдельные виды обязательств. - Л., 1961. – 683 с.

60  Сулейменов М. К. Защита гражданских прав по законодательству РК. // Юрист, 2004 - № 6.

61  Лобков А.Х. Реорганизация и ликвидация юридических лиц в Республике Казахстан. - Алматы: LEM, 2008. – 119 с.

62  Кодекс Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет», с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.01.2009 г. / Информационная система «Параграф».

63        Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2-х частях. Часть 1). По исправленному и дополненному восьмому изд., 1902. - М.: Статут (в серии «Классика российской цивилистики»), 1997. – 286 с.

64        Хохлов Б.Б. Понятие юридического лица: история и современная трактовка // Государство и право, 1993, № 9. – С. 152-159.

65        Тархов В.А. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций. -Чебоксары: Чувашское книжное издательство, 1997. – 331 с.

66        Грибанов В.П. Юридические лица. - М.: Издательство Московского университета, 1961. – 115 с.

67        Диденко А.Г. Гражданское право. Часть общая. - А.: ИПЦ КазГЮУ, 1998. – 240 с.

68        Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). - М.: Фирма «СПАРК», 1994. – 335 с.

69        Гражданское дело № 03-48-3611/07. Архив Специализированного межрайонного экономического суда г. Астана.

70        Шапкина Г.С. Применение Федерального закона «Об акционерных обществах» в судебной практике (К постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. № 4/8) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 1997, № 6. – С. 121-127.

71        Закон Республики Казахстан «О производственном кооперативе» от 5 октября 1995 года № 2486, с изменениями и дополнениями по состоянию на 05.07.2008 г./ Казахстанская правда, 1995, № 45.

72        Абдыкадыров Б.К. Гражданское право. Общая часть: Учебное пособие. – А.: Юрист, 2004. – 185с.